1 2
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1. ГАРЖДАНСКО – ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА КУПЛИ – ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ
1.1 Понятие договора купли-продажи предприятия.
1.2 Субъекты договора купли-продажи предприятия.
1.3 Предмет и цена договора купли продажи
ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ДОГОВОРА КУПЛИ – ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ
2.1Форма договора купли-продажи предприятия.
2.2Государственная регистрация купли-продажи предприятия.
2.3Признание договора купли-продажи предприятия недействительным.
ВВЕДЕНИЕ
Сделки с предприятием предполагают не только передачу приобретателю зданий, сооружений, оборудования, но и привязанных к материальной основе производства прав и обязанностей продавца, а также не связанных с таким производством прав (права требования, возникшие из правоотношений, не связанных с производством продукта). По составляющим его элементам этот объект настолько неоднозначен, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но, не основываясь на природе его элементов, многие из которых, такие, как права требования и долги, исключительные права, к недвижимости не относятся.
Предприятие является недвижимостью не в силу его неразрывной связи с землей, а по решению законодателя распространить на этот специфический объект особенности правового режима, установленного для недвижимого имущества. Помимо этого, предприятие является объектом, который выпадает из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является.
В связи с тем, что предприятие де-факто изменчиво, связано более с субъектом-правообладателем, а не с земельным участком или другим недвижимым объектом, можно говорить о его общих чертах с бизнесом. Возможно, именно поэтому в правовой доктрине предлагается исключить положения законодательства, которые рассматривают предприятие как недвижимость.
Такая позиция подкрепляется также тем, что сформировавшийся в законодательстве, судебно-арбитражной практике и гражданско-правовой доктрине взгляд на предприятие как на некий неделимый объект недвижимости существенно затрудняет совершение сделок предприятием и не соответствует потребностям экономического оборота.
Действительно, представить себе бизнес как недвижимое имущество просто невозможно, т.к. такое имущество может служить лишь средством для его ведения.
Споры в отсутствие единого взгляда на то, чем же является предприятие, подытожил Г.Ф. Шершеневич: «Идея самостоятельности торгового предприятия успела выразиться в русском законодательстве, и поэтому, если устарелому русскому законодательству не чужда идея самостоятельности торгового предприятия, тем более должна была она выразиться в нашей судебной практике. Переход предприятия из рук в руки, как особой имущественной массы, без приостановки его деятельности, «на ходу» составляет обычное явление. Однако ввиду молчания закона и практика не решается допустить передачу пассива без согласия кредиторов с освобождением прежнего хозяина от ответственности по обязательствам предприятия. Не решается она также оставить из имущества предприятия особую массу для преимущественного удовлетворения его кредиторов».
Под договором купли-продажи предприятия понимается договор, по которому продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам [2, ст.132].
В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Актуальность. Тема дипломной работы обусловлена ее значением для экономики любой страны.
Предметом исследования выступает система правовых норм, формирующих и обеспечивающих работу механизма купли-продажи, а также действующее гражданское законодательство о договорах купли-продажи.
Объектом исследования является комплекс общественных отношений, возникающих в сфере правового регулирования купли-продажи предприятия.
Цель работы состоит в исследовании договора купли-продажи предприятия, выявлении и решении наиболее важных проблем теоретического и практического характера, формулировки рекомендаций по совершенствованию действующего законодательства и правоприменительной практики.
Исходя из поставленной цели, необходимо решить следующие задачи:
Изучить гражданско-правовую характеристику договора купли-продажи предприятия: рассмотреть понятие договора купли-продажи предприятия; субъекты договора купли-продажи предприятия; предмет и цена договора купли продажи.
Рассмотреть процедуру заключения договора купли-продажи предприятия: форму договора купли-продажи предприятия; процедуру государственной регистрации купли-продажи предприятия; вопрос признания договора купли-продажи предприятия недействительным.
Методологической основой дипломной работы служит теория научного познания. В исследовании применялись общенаучные методы: диалектический, логический, исторический, системно-структурный.
Нормативную базу исследования составляли Гражданский кодекс РК, Законы РК «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество», «О естественных монополиях и регулируемых рынках», «О антидемпинговых мерах», «О платежах и переводах денег», «О защите прав потребителей», Конвенция ООН «О договорах международной купли-продажи товаров».
Теоретической основой для написания дипломной работы послужили труды казахстанских и российских ученых-юристов как М.К. Сулейменова, Ю.Г. Басина, А.Г. Диденко, А.Т. Джусупова, Г.А. Жайлина, И.У.Жанайдарова, Ж.Х. Косанов, Р.О. Халфина, В.Ф. Яковлев, Л.И. Корнеева, А.Г. Калпина, А.И. Масляева, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого Алексеева Е.Ф., М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, , Е.А.Суханова, О.С.Иоффе, И.Г. Вахнина, Л.П. Дашкова, А.В. Брызгалин, М.М. Рассолов, и других.
Структура работы подчинена целям исследования. Дипломная работа состоит из введения, двух разделов, включающих шесть подразделов, заключения и списка использованных источников.
ГЛАВА 1. ГРАЖДАНСКО – ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА КУПЛИ – ПРОДАЖИ ПРЕДПРИЯТИЯ
1.1 Понятие договора купли-продажи предприятия.
В рамках данного характера раскрываете исторический аспект возникновения данного института, современное понятие и правовую основу (ГК и т.д.)
Купля-продажа – один из важнейших институтов гражданского права. Известная нам история правового регулирования этого договора насчитывает почти четыре тысячи лет [1, с.74]. В процессе многовекового развития правовых систем происходил своеобразный естественный отбор норм о купле-продаже. Случайные, неудачные положения со временем отсеивались, уступая место более обоснованным и качественным, повышался уровень юридической техники. Правовые нормы, первоначально регулировавшие только куплю-продажу, постепенно приобрели характер общих, исходных положений для других гражданско-правовых сделок. Благодаря этому институт купли-продажи оказал огромное влияние на формирование договорного права всех правовых систем: в историческом аспекте из него выросла практически вся общая часть обязательственного права. В свою очередь, общие положения договорного права почти целиком распространили свое действие на отношения по купле-продаже [2, с.38].
Впервые понятие договора возникло в Древнем Риме. Существовавший в римском праве взгляд на договоры позволял рассматривать их с трех точек зрения:
— как основание возникновения правоотношения;
— как само правоотношение, возникшее из этого основания;
— как форму, которую соответствующее правоотношение принимает [3, с.4].
Это указанное многозначное представление о договоре было настолько точным и определенным, что только лишь с определенными незначительными изменениями практически реализовано в Гражданском кодексе Республики Казахстан [4, ГК РК] и в гражданских кодексах других странах.
Для полного и тщательного исследования рассматриваемой темы, необходимо более подробно остановиться на понятии самого договора купли-продажи.
(Исторический аспект первоочередным необходимо расписать в соответствии с планом) В советской и постсоветской литературе приведенное представление понятия договора купли-продажи весьма последовательно развито в работах ряда авторов. Особенно четко это выражено в исследованиях О.С. Иоффе. Признавая договор соглашением двух или нескольких лиц о возникновении, прекращении или изменении гражданских правоотношений, О.С. Иоффе вместе с тем отмечал: «иногда под договором понимается само обязательство, возникающее из такого отношения, а в некоторых случаях этот термин обозначает документ, фиксирующий акт возникновения обязательства по воле всех его участников» [5, с.9].
Гражданский кодекс Российской Федерации определяет договор продажи предприятия как разновидность договора купли-продажи.
В соответствии с п.1 ст.559 ГК РФ по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам.
Сторонами договора выступают продавец и покупатель. В качестве продавца выступают собственник недвижимости или любой субъект права, а в качестве покупателя – любое физическое или юридическое лицо, в том числе и субъекты предпринимательской деятельности.
Договор купли-продажи является консенсуальным, поскольку он считается заключенным с того момента, когда между сторонами было достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора, которые должны быть непосредственно установлены ими, либо когда была произведена государственная регистрация такого соглашения (договор продажи предприятия) [8, с.7].
Договор купли-продажи возмездный договор. Передач товара требует передачи взамен его покупной цены. Причем покупная цена не является в ряде случае экономическим эквивалентом товара, условия на этот счет состоят в том, чтобы в договоре не проявлялись черты кабальной сделки, а также не нарушались императивные нормы о ценообразовании.
Учет его возмездного характера должен находится в основе защиты прав недееспособных и несовершеннолетних лиц, а также ограждения имущественной сферы государства о разнообразных финансовых махинаций. При совершении договоров купли-продажи не исключается и некоторое отступление от правила возмездности. По своей юридической природе такая ситуация может быть условной сделкой, например, фирма предоставляет крупную скидку при наступлении определенного случая, совершении, скажем, тысячной по счету покупки.
Субъективные права и обязанности сторон, которые направлены встречно, позволяют характеризовать договор купли-продажи как взаимный договор. Речь идет о тех правах и обязанностях, которые отражают существо этого договора. Вспомогательный объем прав и обязанностей может быть и отступлением от взаимности.
Как отмечалось и ранее, купля-продажа обусловливает смену собственника имущества (иного правообладателя).
Указанный признак, а также особое содержание этого договора позволяет сделать вывод, что данный договор полностью независим от договоров имущественного найма (аренды), подряда, дарения и других [9, с.6].
Нормы, регламентирующие порядок заключения и исполнения договора продажи предприятия, выделены в гл.30 ГК РФ в отдельный параграф наряду с общими положениями о купле-продаже, розничной купле-продаже, поставке, поставке для государственных нужд, энергоснабжении, контрактации и продаже недвижимости.
Можно согласиться с мнением В.В. Витрянского, считающего, что договор продажи предприятия является отдельным видом договора купли-продажи, а отсылка к нормам, регулирующим договор купли-продажи недвижимости, никак не может служить основанием для вывода о том, что договор продажи предприятия является разновидностью договора купли-продажи недвижимости.
Аргументируя данную точку зрения, В.В. Витрянский говорит о том, что «квалифицирующим признаком, позволяющим выделять договор продажи предприятия в отдельный вид договора купли-продажи, является специфика предмета договора, включающего в себя два рода объектов: во-первых, продаваемое предприятие как единый имущественный комплекс; во-вторых, действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя, а также действия последнего по его принятию и оплате.
Представляется, что высказанная уважаемым автором позиция может быть принята только частично.
Действительно, предприятие как объект договора продажи предприятия является недвижимостью особого рода. Однако действия продавца по передаче предприятия в собственность покупателя и действия покупателя по оплате и принятию предприятия в принципе ничем не отличаются от аналогичных действий покупателя и продавца объектов недвижимости. Составление и подписание передаточного акта, подтверждающего факт исполнения продавцом обязанности по договору купли-продажи, являются обязательным элементом отношений сторон по договору купли-продажи недвижимости (ст.556 ГК).
Особенности договора продажи предприятия, позволяющие выделить его в договор купли-продажи отдельного вида, заключаются:
1) в особенностях правового регулирования преддоговорных отношений сторон и порядка заключения договора (обязательное проведение инвентаризации, аудиторской оценки и составление бухгалтерского баланса, государственная регистрация договора купли-продажи предприятия);
2) в особенностях правового регулирования отношений сторон, возникающих после исполнения основных обязанностей сторон по договору (специальный порядок предъявления требований по качеству предприятия, расторжения и признания недействительным договора купли-продажи предприятия).
Вышеуказанные особенности отсутствуют в договоре купли-продажи недвижимости, так как они обусловлены спецификой предприятия как объекта договора продажи предприятия.
При определении предмета договора продажи предприятия необходимо подробнее рассмотреть вопрос о том, какие именно имущественные комплексы могут отчуждаться по договору продажи предприятия.
В соответствии со ст.132 ГК РФ предприятием в качестве объекта прав признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором.
Говоря о характеристиках предприятия как особого объекта прав, О.М. Козырь отмечает, что предприятие признано недвижимостью условно, что проявляется в том, что по составляющим его элементам этот объект настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых к недвижимости не относятся. Предприятие является объектом, который выпадает из классификации недвижимых и движимых вещей, поскольку оно вещью, даже сложной, не является .
Дополняя характеристики предприятия, указанные О.М. Козырь, можно также отметить такую особенность предприятия, как отсутствие его в качестве определенного объекта гражданских прав в какой-либо иной момент, кроме момента продажи предприятия (или совершения иной сделки). Очевидно, что все элементы, входящие в состав конкретного предприятия, в совокупности характеризуют предприятие как объект гражданских прав только в момент заключения соответствующего договора. Сразу же после заключения договора купли-продажи в составе предприятия будут происходить изменения (погашаться и возникать долги и права требования, использоваться сырье, реализовываться продукция и т.д.), в результате которых невозможно говорить о тождестве продаваемого предприятия и того предприятия, которое будет существовать уже через месяц после заключения договора купли-продажи.
Статья 132 ГК РФ говорит о предприятии как об имущественном комплексе, что отнюдь не означает тождественность данных понятий. В ст.340 ГК РФ говорится об ипотеке предприятия и иного имущественного комплекса, в ст.1013 ГК РФ сказано, что объектами доверительного управления могут быть предприятия и другие имущественные комплексы.
С.А. Степанов, подчеркивающий невозможность отождествления предприятия в том виде, в котором его определение содержится в ст.132 ГК РФ, и имущественного комплекса, считает, что действующее законодательство «распространяет на имущественный комплекс режим недвижимости (ст.132 ГК РФ)» и тем самым упускает возможность создания иной юридической конструкции имущественного комплекса, в которой имущественный комплекс недвижимостью не является.
Традиционно продажа предприятия рассматривается учеными как продажа бизнеса, которая предполагает передачу покупателю в совокупности материальных объектов (недвижимых и движимых вещей) и нематериальных объектов (исключительных прав, прав требования и долгов).
Вместе с тем, очевидно, что в современном хозяйственном обороте бизнес, то есть организованное предпринимательское дело, может не иметь в своей основе не только недвижимости, но и вообще материального элемента.
Нередки ситуации, когда предприниматель арендует у государства на длительный срок земельный участок со зданиями, осуществляет их капитальный ремонт, закупает оборудование и на этой материальной основе начинает выпуск продукции под собственным коммерческим обозначением и собственными товарными знаками. Таким образом, организованный бизнес вполне может считаться имущественным комплексом, но не предприятием, так как ст.132 ГК РФ исходит из того, что «основным предпринимательским звеном» любого предприятия является недвижимость, в силу чего все предприятие в целом как объект права рассматривается как недвижимость. При отсутствии в составе предприятия недвижимости, принадлежащей владельцу бизнеса на праве собственности, будут отсутствовать основания регистрировать право собственности на предприятие, равно как и договор купли-продажи предприятия, в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним.
Таким образом, предметом договора купли-продажи предприятия являются сложные объекты — имущественные комплексы, которые имеют в своем составе недвижимость. Иные имущественные комплексы не отвечают признакам предприятия и, соответственно, не могут отчуждаться по договору купли-продажи предприятия.
Распространение ст.132 ГК РФ и, соответственно, всех иных норм ГК РФ, посвященных обороту предприятий, только на те имущественные комплексы, в составе которых имеется недвижимость, вовсе не препятствует нормальному хозяйственному обороту. Предприятие как имущественный комплекс, как недвижимость особого рода продается в основном только в ходе приватизации государственного имущества. Для передачи частного бизнеса основной формой договора стал договор купли-продажи акций (долей) хозяйственного общества, владеющего соответствующим бизнесом (предприятием). Это объясняется не только простотой заключения и исполнения договора купли-продажи акций (долей) по сравнению с договором купли-продажи предприятия, но и отсутствием дополнительной налоговой нагрузки, которая существенна при продаже предприятия.
Говоря о предмете договора продажи предприятия, нельзя оставить без внимания вопрос о том, может ли быть продана часть предприятия. С одной стороны, в ст.132 ГК РФ указано, что предприятие в целом или его часть могут быть объектом купли-продажи, залога, аренды и других сделок, связанных с установлением, изменением и прекращением вещных прав. С другой стороны, в ст.559 ГК РФ говорится, что по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс.
Ученые в вопросе о возможности продажи части предприятия заняли неоднозначную позицию. В частности, В.С. Ем говорит о том, что предприятие — юридически неделимая совокупность имущества, при продаже имущества предприятия по частям невозможно частично передать большинство нематериальных активов . С.А. Степанов признает возможность продажи части предприятия, если при этом соблюдаются следующие условия:
1) часть имущественного комплекса должна быть обособлена от иного имущества без потерь свойства всего предприятия;
2) часть имущественного комплекса в качестве элементов должна включать свойственные только ей права и обязанности;
3) часть предприятия должна иметь собственное счетоводство, учет;
4) часть предприятия сама по себе, а не в дополнение к основному производству должна представлять предпринимательский интерес;
5) часть предприятия заряжена на самовоспроизводство, на борьбу за место на рынке, обеспечена людским субстратом.
Нетрудно заметить, что в том случае, если часть предприятия будет отвечать всем условиям, перечисленным С.А. Степановым, то это будет самостоятельное предприятие, которое принадлежит собственнику наряду с другим предприятием. Так как предприятие является объектом права, то вполне возможно, что один субъект имеет в собственности несколько предприятий и продажа одного из них будет являться продажей предприятия, а не части предприятия.
Таким образом, продажа части предприятия будет являться либо продажей самостоятельного предприятия, либо продажей отдельных видов имущества по общим правилам, предусмотренным для отчуждения соответствующих вещей или имущественных прав.
(Отличия) Договор купли-продажи имеет определенные отличия от других гражданско-правовых договоров. Например:
— от договора дарения он отличается тем, что порождает обязательство по возмездному отчуждению имущества за покупную цену виде определенной денежной суммы. А договор дарения предусматривает безвозмездное отчуждение имущества;
— отличие от договора мены заключается в том, что в договоре мены в качестве встречного удовлетворения выступают не деньги, а другие товары (вещи);
— при договоре аренды имущество передается арендатору не в собственность, а во временное владение и (или) пользование;
— от договора подряда отличается тем, что предметом договора подряда являются не вещь как таковая, а овеществленный результат определенной деятельности (выполнения работ) и передача этого овеществленного результата подрядчиком заказу.
Отличие от договора ренты заключается в следующем. Основным содержанием рентного договора является обязанность должника осуществлять периодические выплаты получателю ренты, передавшему должнику в собственность определенное имущество. Общий размер этих выплат, в отличие от цены в договоре купли-продажи, обычно не поддается определению и не зависит от стоимости переданного имущества, а выплаты могут производиться как в денежной, так и в натуральной форме [10, с. 15].
Таким образом, договор купли-продажи – это договор, по которому продавец обязуется передать имущество (товар) в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление другой стороне — покупателю, а покупатель обязуется принять это (имущество) товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).
Основными отличительными признаками обязательства, возникшего из договора купли-продажи, являются:
— стороны договора – продавец и покупатель (физические и юридические лица);
— смены собственника имущества (товара, денежных средств), т.е. продавец обязан передать покупателю товар (вещь), а покупатель принять его и оплатить;
— обязанностям сторон по договору соответствуют принадлежащие им права. Покупатель вправе требовать передачи товара, а продавец – его принятия и оплаты;
— предметом договора являются действия сторон по возмездной передаче права собственности на товар.
1.2 Субъекты договора купли-продажи предприятия
Выделяете субъектов. Характеризуете их ключевые признаки применительно к договору-купли продажи предприятия. Рассматриваете государственные органы и органы местного самоуправления как отдельный субъект. Говорите про представительство.
Элементами договора купли-продажи, как и в других договорных правоотношений, по мнению А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого, являются: субъект, объект и содержание. Авторы данной теории не соглашаются с мнением И.В. Елисеевой и другими авторами, согласно которые к элементам договора относят его стороны, предмет, цену ( возмездных договорах), срок, форму и содержание, т.е., права и обязанности сторон.
Такой подход оказывает отрицательное воздействие на наиболее устоявшиеся теоретические положения гражданского права и, наконец, затушевывает истинное значение того или иного понятия. Отношения купли-продажи можно обозначить в трех смысловых значениях.
Во-первых, это экономическое отношение купли-продажи. Во-вторых, это субъективное идеологическое отношение, проходящее через сознание людей и закрепленное нормами права. Наконец, договор купли-продажи, это совокупность норм гражданского права. Обмен, как материальное отношение, существую независимо от правового регулирования, благодаря ему приобретает правовую форму – форму правового отношения [11, с.99].
Форма, условие договора являются приемами юридической техники, позволяющими оформить определенные действия лиц в гражданско-правовой договор, закрепить их права и обязанности.
Форма договора купли-продажи определяется в зависимости от его цены, субъектов и иных законодательных или договорных требований. К нему применимы общие положения о форме сделки, закрепленные в ст. 152 ГК РК.
Сделки, совершаемые в процессе осуществления предпринимательской деятельности, за исключением сделок, исполняемых при самом их совершении, и сделок на сумму выше ста минимальных расчетных показателей, они должны совершаться в письменной форме.
В соответствии со ст.4 Закона РК О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 26 июля 2007 года [12, ст.4] подлежат обязательной государственной регистрации право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления. Соответственно, будут фиксироваться сведения о сделках, которыми обеспечивался переход права собственности или иного вещного права.
Законодательством могут устанавливаться и дополнительные требования к письменно форме сделки. Например, ст. 494 ГК РК предусматривает, что договор купли-продажи предприятий заключается в письменной форме, путем составления одного документа, подписанного сторонами. К нему обязательно должен прилагаться акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия.
Сторонами договора купли-продажи могут выступать любые правоспособные субъекты гражданского права: физические лица, юридические лица, административно-территориальные единицы, государство. В зависимости от того, какие договора купли-продажи заключаются, предпринимательский или непредпринимательский, договор розничной купли-продажи, либо приватизация имущества государственных предприятий, меняется и состав их участников. Особенности состава участников в том или ином случае будут рассмотрены нами ниже по отдельным разновидностям договора купли-продажи.
Здесь отметим лишь наиболее принципиальные положения. Юридические лица, обладающие специальной (уставной) правоспособности, т.е., речь идет не о каких-то ее общих рамках, объем правоспособности должен конкретизироваться отдельно по каждому правоотношению.
Формально правоспособность государства не ограничена, тем не менее, характер, содержание заключаемых им договоров определяется выполняемыми государством экономическими и иными функциями.
На возможность заключения физическими лицами договоров купли-продажи будет влиять объем их правоспособности и дееспособности. Например, лица, ограниченные дееспособности, вправе совершать лишь мелкие бытовые сделки, совершать другие сделки они вправе лишь с согласия своего попечителя (п.1, ст. 27 ГК РК).
Следует отметить, что практика воздействия на правоспособность физического лица имеет место нечасто. Полное лишение лица правоспособности невозможно. Если речь идет о системной торгово-закупочной деятельности, то физическое лицо может заключать договора в порядке ее реализации, лишь приобретя статус индивидуального предпринимателя, либо это деятельность может осуществляться юридическим лицом. Как правило, предпринимательская деятельность осуществляется коммерческими организациями, однако с соблюдением условий, предусмотренных законодательством, предпринимательская деятельность может осуществляться и некоммерческими организациями.
Объект договора купли-продажи. Деление объектов правоотношения на материальный, юридический, идеологический в полной мере справедливо также для гражданско-правовых договоров. Договор купли-продажи имеет свой специфический предмет, юридический и идеологический объект.
В современных условиях имеет значение любой из объектов правоотношения. Однако рост современного производства, расширение номенклатуры товаров и их назначение ведут к повышению требований к предмету договора купли-продажи в тех случаях, когда имеется ввиду какое-либо особое назначение покупаемого товара. Недостаточно четкое их закрепление непосредственно в договорных нормах может вести к заблуждению или ошибке в предмете купли-продажи.
В тех случаях, когда заключаются договора розничной купли-продажи, законодатель стремится максимально усилить позиции потребителя, закрепляя требования по качеству, безопасности продаваемой продукции непосредственно в нормативных актах. Вещи являются наиболее распространенным предметом договора купли-продажи. Товаром могут быть любые вещи: движимые и недвижимые, определенные родовыми либо индивидуальными признаками. Причем, родовое имущество должно быть обособленно от остальной товарной массы, приобретая черты индивидуального определенного имущества, и в таком качестве оно может выступать предметом купли-продажи. Если же речь идет о продаже необособленного родового товара, то предметом договора купли-продажи выступает не вещь, а имущественное право. То же самое имеет место в случае, когда предметом договора купли-продажи выступают так называемые «будущие вещи». Товар еще не произведен, либо товара еще е существует в природе вообще [8, с.15].
В доктрине торгового права стран Западной Европы на тот счет существует три разных подхода: в соответствии с первым продавец в любом случае обязан обеспечить передачу указанного в договоре предмета, если он не докажет, что неисполненное им договора не явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, он признается нарушителем; во вторых, если товар так и не приобрел свое существование по причинам, независящим от действий продавца договора прекращается ввиду «отсутствия предмета»; в третьих, если покупатель по известным ему причинам понадеялся на то, что товар все-таки будет доставлен, то предметом договора будет являться питаемая покупателем надежда», но не товар [7, с.85 ].
Данный пример приведен для того, чтобы показать основное значение: характер предмета договора оказывает, прежде всего, на распределение рисков неисполнения, ненадлежащего исполнения договора купли-продажи и права и обязанности сторон. Особенности предмета будут влиять также на режим совершения купли-продажи, например, купля-продажа иностранной валюты будет производится в соответствии с Законом РК от 13 июня 2005 года «О валютном регулировании и валютном контроле» и принятыми в его исполнении подзаконными нормативными актами».
Имущественные права в нашем законодательстве впервые включены в предмет договора купли-продажи Указом Президента Республики Казахстан «О дальнейшем совершенствовании земельных отношений», когда стало возможным возмездное отчуждение (продажа) права пожизненного наследуемого владения земельным участком [5, с.14].
В настоящее время норма общего характера, касающаяся выступления имущественных прав объектом договора купли-продажи, закреплена в п. 4, ст. 406 ГК РК.
Цена договора купли-продажи представляет собой то встречное денежное удовлетворение, на получение которого имеет право сторона, предоставившая товар в собственность покупателя или указанного им третьего лица. Она основывается на свободе ценообразования по договору, закрепленной в п. 1, ст. 385 ГК РК.
Тарифы, расценки ставки и т.п. устанавливаются уполномоченными государствами органами в случаях, предусмотренных законодательными актами.
От централизованно установленных расценок, тарифов следует отличать расценки, тарифы, устанавливаемые субъектами предпринимательской деятельности.
В централизованном порядке устанавливаются цены на товары, реализуемые субъектами естественных монополий. Например, действуют Правила ценообразования на регулируемых рынках, утвержденные постановлением Правительства Республики Казахстан от 3 марта 2009 года № 238. Государственное регулирование цен товаров реализуемых отдельными группами субъектов определяется Законом РК от 9 июля 1998 года № 272-1 «О естественных монополиях и регулируемых рынках».
Косвенно регулируются цены на товары, реализуемые на рынках субъектами, занимающими на них доминирующее, либо монопольное положение. Сюда включаются случаи, когда указанные субъекты реализуют товары, используя политику монополии на рынке. В данном случае отношение по ценообразованию отчасти регламентируются Законом Республики Казахстан от 25 декабря 2008 года № 112 – IV «О конкуренции».
При импорте товаров контроль государством осуществляется в аспекте возможного демпинга. Действует Закон РК от 13 июля 1999 года «Об антидемпинговых мерах». В соответствии с п.п. 6 ст. 1 указанного закона: «демпинг – поставки на территорию Республики Казахстан товара, реализуемого по цене ниже его нормальной стоимости». В случае выявления уполномоченным органом факта демпинга могут быть приняты временные меры в соответствии с названным законом, введены антидемпинговые пошлины, либо поставщик может принять на себя обязательство по ценам в соответствии со ст.ст. 36-38 Закона РК «Об антидемпинговых мерах».
Ст. 40 Закона РК «О государственном предприятии» предусматривает, что цены на товары, реализуемые казенным предприятием, устанавливаются уполномоченным органом. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 23 октября 1999 года «Об установлении минимальных цен на алкогольную продукцию» установлен нижний предел цен на алкогольную продукцию. В законодательстве предусматриваются и другие случаи регулирования цен на отдельные товары, либо товары, реализуемые отдельными продавцами [5, с.24].
В подавляющем большинстве случаев цена предусматривается договором. Если цена договора е оговорена в нем непосредственно и не может быть определена исходя из его условий, то это не влияет на действительность договора. В этом случае в расчет берутся обычно предъявляемые требования по цене товара, говоря иными словами, за основу берется рыночная стоимость товара.
Если цена установлена в зависимости от веса товара, она определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором. Это достаточное удобное для покупателя правило, особенно, для тех случаев, когда масса тары является значительной, или товар является дорогостоящим и незначительное отклонение в весе ведет к значительному удорожанию товара (п.3 ст. 438 ГК РК).
Если договор предусматривает, что цена на товар подлежит изменению в зависимости от показателей, обусловливающих цену товара (себестоимость, затраты и т.п.), но не определен способ пересмотр цена, цена определяется исходя из соотношения показателей на момент заключения договора и на момент исполнения обязанности по передаче товара (п. 3 ст. 438 ГК РК).
Это означает, что в зависимости от того, повысилась или снизилась себестоимость товара на момент передачи, в соответствующей степени должна возрасти или снизиться его цена по договору. По мнению Жайлина Г.А., в п. 3 ст. 348 ГК РК имеет место логическая неточность:
«Цена товара должна определяться исходя из соотношения показателей на момент заключения договора и себестоимости (затрат), сложившихся на момент производства, покупки, упаковки, транспортировки, страхования того или иного товара, передаваемого по договору.
Также неудачная норма, рассчитанная на защиту интересов покупателя от просрочки продавца. Она должна менять соотношение названных показателей, только в целях понижения стоимости (цены) товара, тогда как п. 3 ст. 438 этого не предусматривает» [5, с.25].
Содержание правоотношения (договора) трактуется в двух смыслах. В первом, содержание правоотношения – это регулируемое правом общественное отношение. Также под содержанием понимаются права и обязанности сторон (юридическое содержание). В.А. Тархов приводит пример, в котором один субъект продает другому какую-либо вещь и между ними устанавливается материальное экономическое отношение, покупатель уплачивает деньги, приобретает нужную вещь, происходит эквивалентный обмен. То, что участники обмена могут не задумываться, какие права и обязанности вытекают из договора, не влияет на судьбу юридического содержания договора купли-продажи.
По крайней мере, юридическое содержание определяется общей юридической целью обретения права собственности. Было бы абсурдным предполагать, что сознание участников договора будет ограничиваться лишь экономической целью приобретения собственности, этого просто не позволят современные реалии. Можно постараться выделить соотношение экономического и юридического содержания договора купли-продажи.
Первое опосредуется достаточно большой совокупностью элементов юридического содержания, правами и обязанностями, отличающимися большей или меньшей степенью глобальности или локальности. Утверждение, что содержание правоотношения составляет поведение его участников, нельзя признать полностью верным. В данном случае может происходить смешение понятия правового отношения и составляющего его содержания общественного отношения. «Форма имеет свое содержание права и обязанности сторон, а содержание (регулируемое отношение) – свое содержание, которое образует действие его участников, их деятельность» [11, с.104].
Однако нельзя не признать наличие особого юридического поведения участников договоров купли-продажи и любых договорных отношений, имеющих не прямую, а косвенную связь с экономическим содержанием.
В качестве таковых, можно назвать оферту и акцепт, урегулирование разногласий, введение оперативных санкций и ряд других действий.
Таким образом, основными элементами договора-купли продажи являются: субъект, объект и содержание правоотношения.
1 2