Государственное регулирование рекламной деятельности. Часть 2

Страницы 1 2

---

Глава 2 Функционирование системы регулирования рекламной деятельности в России

2.1 Модели регулирования рынка рекламы, общие принципы, задачи и методы регулирования

Регулирование — осуществляемое с помощью любых средств воздействия на общественные отношения в любой сфере с целью их совершенствования, защиты и развития.
Объектом регулирования, которое мы рассматриваем, являются отношения в сфере рекламы. Различные субъекты могут оказывать целенаправленное воздействие на эти отношения.
Американский ученый Боддевин выделяет три вида контроля за рекламной деятельностью, критерием классификации контроля является инициатива определенных субъектов в контроле рекламы :
— самоконтроль, под которым понимается внутренняя цензура организаций, действующих в сфере рекламы, основанная на моральных принципах, этических представлениях о том, что приемлемо и достойно, собственных интересах (поскольку реклама должна привлекать, а не отпугивать потребителей), возможном применении правовых санкций;
— контроль со стороны государственных органов на основании действующих правовых актов;
— контроль со стороны себе подобных, например, объединений предпринимателей (общественный контроль).
Так, деятельность по контролю за рекламой могут проявлять физические лица, органы саморегулирования рекламной деятельности и специальные органы контроля за рекламой.
Деятельность частных лиц в основном выражается в обращении в судебные органы с исками — это могут быть иски конкурентов, общественных организаций потребителей или отдельных граждан, пострадавших от рекламы.
Саморегулируемые органы-различные общественные организации( объединения), объединения и союзы юридических лиц, регулирующие рекламу на основе не имеющих обязательной юридической силы правил поведения, которые в основном базируются на этических нормах.
Специальные органы контроля за рекламой-это государственные органы, наделенные соответствующими полномочиями, решения которых обязательны к исполнению.
Например, в Соединенных Штатах инициатива по рассмотрению случаев ненадлежащей рекламы исходит из всех трех источников, при этом несколько меньшая роль отводится государственным органам по контролю за рекламой.
Важным саморегулируемым органом в США в области рекламы является Национальный рекламный департамент, который является организационным членом Совета местных общественных организаций, осуществляющих контроль за добросовестностью предпринимательской деятельности в США. Этот саморегулируемый орган ежегодно получает около двухсот жалоб на рекламу и примерно в половине случаев принимает по ним активные меры .
Его решения могут быть обжалованы в Национальный совет по рассмотрению рекламы, апелляционный орган системы саморегулирования, но это крайне редко. Еще более редкими являются случаи, когда рекламодатель не согласен с решением этих саморегулируемых органов, в таких ситуациях дело может быть передано в соответствующий орган государственного контроля. Впервые это произошло только в 1992 году .
Федеральная торговая комиссия является наиболее важным органом государственного контроля за рекламой в Соединенных Штатах. Ежегодно она заводит около пятидесяти новых дел, связанных с рекламой, и принимает по ним от десяти до пятнадцати решений. Она может рассматривать эти дела в административном порядке или передавать на рассмотрение в Федеральные окружные суды .
В последние годы еще одним органом государственного контроля за рекламой стали генеральные прокуроры штатов . В Соединенных Штатах отдельные федеральные агентства также могут контролировать рекламу в своих областях: например, такие, как Федеральная комиссия по ценным бумагам, Федеральная комиссия по лекарствам и продовольствию и другие. Даже Федеральная почтовая служба имеет полномочия контролировать рекламу, распространяемую по почте.
Конкурирующие фирмы возбуждают друг против друга дела о ненадлежащей рекламе не реже, чем Федеральная торговая комиссия. Потребители, с другой стороны, редко проявляют инициативу в официальных судебных разбирательствах по поводу конкретной рекламы.
Великобритания (и в несколько меньшей степени другие государства Британского Содружества) также в значительной степени полагаются на саморегулируемые органы для регулирования рекламы. Комитет по стандартам рекламы Великобритании считается крупнейшим, наиболее активным и наиболее финансируемым органом саморегулирования рекламы в мире. Его поддерживает правительство, и две трети его руководящего органа — Совета не состоят из представителей рекламной индустрии. Этот саморегулируемый орган основан на Кодексе рекламной практики Великобритании .
Недавно было вынесено судебное решение о том, что решения Комитета по стандартам рекламы могут быть пересмотрены в соответствующем правовом порядке, поскольку этот саморегулируемый орган выполняет своеобразные социально-правовые функции, а Директор Добросовестного бизнеса, который от имени государства следит за соблюдением прав потребителей в стране, теперь может попытаться получить судебный приказ только после того, как жалоба заявителя не будет успешно разрешена другими признанными мерами, например, путем саморегулирования в сфере рекламы .
Директор частного предприятия получил эти полномочия в 1988 году, когда в Великобритании был принят правовой акт о контроле за ложной рекламой, реализующий Директиву ЕС о ложной рекламе. Первый иск, поданный директором Частного предприятия, касался ситуации, когда рекламодатель отказался выполнить решение саморегулируемого органа о признании рекламы недостоверной .
В Великобритании также были созданы две организации с функциями контроля телевизионной рекламы. Совет по стандартам вещания был создан в 1988 году для мониторинга телевизионных программ и рекламных роликов с точки зрения вкуса и приличия, таких как использование в них секса и насилия. Независимая телевизионная комиссия проверяет текст всех телевизионных рекламных объявлений и рассматривает претензии к рекламе, которую она разрешила распространять.
Закон Великобритании о бизнесе 1968 года допускает применение уголовных наказаний к рекламодателям.
Другие страны англосаксонской правовой системы, в отличие от Великобритании, имеют значительный контроль над рекламой со стороны специальных государственных органов. Австралийская комиссия по торговой практике рассматривает жалобы на общую рекламу. Саморегулируемые органы Австралии в основном следят за соблюдением кодексов о рекламе определенных товаров . Новая Зеландия имеет относительно новое законодательство о рекламе, принятое под давлением Торговой комиссии, с менее активной ролью саморегулируемых органов .
В странах континентальной правовой системы меньше внимания уделяется контролю со стороны государственных органов, больше-правовым действиям заинтересованных сторон и (или) саморегулированию. Италия и Япония полагаются в основном на саморегулирование. Регулирование рекламной деятельности в Италии основано на судебных исках конкурентов. Общественным организациям потребителей запрещается предъявлять претензии в случаях рекламы, что специально предусмотрено законодательством.
Из-за того, что суды обычно критически относятся к тому, что потребителей можно ввести в заблуждение, они редко признают рекламу ненадежной. В результате в Италии органы саморегулирования занимаются примерно 80% всех рекламных дел, в то время как остальные двадцать процентов дел приходится на суды. Аналогичная ситуация сложилась в Японии, принявшей в 1898 году Гражданский кодекс, в значительной степени основанный на германском Гражданском кодексе. Япония в своем регулировании рекламы делает акцент на саморегулировании. Философия конфуцианства и культура Востока усиливают необходимость выполнения социальных требований. По этой причине формальные судебные разбирательства считаются в Японии позором, и все споры обычно разрешаются неофициально и конфиденциально.
В некоторых странах континентальной правовой системы саморегулирование в сфере рекламы сочетается с государственным контролем. Например, в Японии отдельные профессиональные ассоциации совершенствуют кодексы рекламной деятельности применительно к конкретной отрасли, а впоследствии эти кодексы этики принимаются соответствующим государственным органом и таким образом приобретают регулирующую силу . В Нидерландах как частные судебные процессы, так и саморегулирование играют важную роль в решении проблем, связанных с рекламой. В этой стране, как и в Великобритании, решения саморегулируемого органа-Комитета по рекламным стандартам-могут быть пересмотрены в судебном порядке .
Скандинавские страны, в частности Швеция, фактически заменили существующие органы саморегулирования созданием квазигосударственного органа — омбудсмена, занимающегося жалобами потребителей. Этот орган очень похож по своим функциям на Федеральную торговую комиссию США, так как занимается жалобами на рекламу, разрешает их по существу и при необходимости ведет судебные процессы с рекламодателями. Организация рекламного контроля в Ирландии имеет много общего со скандинавскими странами, в частности, в том, что в компетенцию директора по делам потребителей входит обращение в суд по делам о ненадлежащей рекламе .
Германия же строит свое рекламное регулирование на исках конкурентов и общественных организаций потребителей. В силу особенностей немецкого законодательства истцы в Германии могут легко получить предварительное судебное постановление. По этой причине юридические споры, связанные с рекламой, являются наиболее распространенными в Германии по сравнению с любой другой страной. Немецкий Веберат является главным саморегулируемым органом в стране, но он, похоже, дополняет правовую систему, сосредоточившись в основном на вопросах вкуса и узко профессиональных вопросах, а не на неуместной рекламе с точки зрения закона .
Франция, Люксембург и Бельгия также разрешают общественным организациям потребителей предъявлять претензии, связанные с рекламой. Эти три страны и остальная Западная Европа расположены между двумя европейскими полюсами в регулировании рекламной деятельности-Италией и Германией-при сбалансированном сочетании саморегулирования, государственного контроля и контроля со стороны конкурентов и организаций потребителей.
В рекламе, как и в любой другой сфере предпринимательства, важно определить рациональную взаимосвязь между государственным контролем и саморегулированием участников рекламных отношений. Мировой, да и наш собственный, отечественный опыт подтверждает возможность наличия здесь трех вариантов.
Во-первых, регулирование может осуществляться только государственными органами путем издания общеобязательных нормативных правовых актов и контроля за их исполнением. Сами участники рекламных отношений лишены права опосредовать свою деятельность посредством собственного нормотворчества.
Примером такого подхода является регулирование рекламной деятельности в СССР.
Во-вторых, это противоположная ситуация, в которой рекламные отношения заказываются только их участниками. Объединившись в организации по государственному регулированию рекламы, они разрабатывают правила, опосредующие рекламную деятельность, и добровольно обязуются их соблюдать и соблюдать. Наиболее близким к этому варианту является регулирование рекламной деятельности в США.
В-третьих, оба вышеперечисленных варианта используются одновременно, когда происходит своеобразное разделение труда между органами государственной власти и общественными самоуправляющимися организациями в регулировании рекламной деятельности. Соответствующие нормативные акты и контрольные действия исходят от государства, но, кроме того, некоторые нормативные и контрольные функции выполняют сами органы самоуправления.
Следует отметить, что выбор регулирования рекламной деятельности в той или иной стране зависит от особенностей культуры (Япония), менталитета (Италия), влияния на правотворчество государственного органа по контролю за предпринимательской деятельностью (Новая Зеландия), а также опыта использования зарубежных примеров.
В регулировании рекламной деятельности большинство стран выбирают третий вариант регулирования, то есть используют функционирующие саморегулируемые органы и деятельность государственных органов по контролю за рекламой. Судебные иски от частных лиц встречаются реже, а уголовные преследования за ненадлежащую рекламу-еще реже. Этот вариант используется в подавляющем большинстве стран и реализуется в рекламной практике России.
В идеале, регулируя ту или иную сферу деятельности, государство должно выполнять следующие экономические функции : обеспечение функционирования рыночной системы и создание конкурентной среды, защита конкуренции; ограничение функционирования отдельных элементов рыночного механизма с учетом общественных интересов; достижение и сохранение национальных конкурентных преимуществ в мировой экономике.
Рассмотрим, как государство стремится реализовать эти функции применительно к регулированию специфической рекреационной деятельности в России. Целями Федерального закона «О рекламе» являются: защита от недобросовестной конкуренции в сфере рекламы; предупреждение и пресечение ненадлежащей рекламы, способной ввести в заблуждение потребителей рекламы или нанести вред здоровью граждан, имуществу граждан или юридических лиц, окружающей среде или нанести вред чести, достоинству или деловой репутации этих лиц, а также ущемить общественные интересы, принципы гуманности и нравственности.
Отметим, что защита национальных конкурентных преимуществ здесь не упоминается, и действительно, одним из недостатков этого Федерального закона после его принятия было названо отсутствие протекционистских мер государства в борьбе с иностранными конкурентами в сфере рекламы. Однако реклама дает возможность создавать конкурентные преимущества высокого порядка, что позволяет классифицировать рекламный рынок как стратегически важный для экономики, аналогичный сфере высоких технологий. Рекламный рынок является частью информационной системы экономики, а информация и технологии воздействия на массовое сознание сегодня являются ключевыми факторами экономического развития. По мнению, например, директора рекламного агентства «Идеал» В. Оганджанянца, «тот, кто будет доминировать на рекламном рынке России в ближайшие годы, будет доминировать и на товарном рынке, а значит, и в экономике в целом» .
Государство осуществляет свои функции через правительство, то есть через силовые структуры в лице министерств, комитетов и других государственных органов, через которые осуществляется управление и контроль за соблюдением правил конкуренции, законов, нормативных актов и т. д.
Государство при регулировании социально-экономических процессов использует систему методов и средств, которые меняются в зависимости от задач регулирования, материальных возможностей государства, накопленного опыта регулирования. Анализ западных теорий и мирового опыта позволяет говорить как о формировании национальных моделей, так и об устоявшемся нормативном наборе мировых социальных форм и методов государственного регулирования.
Общепринято делить методы государственного регулирования на правовые, административные, экономические, институциональные, функциональные, технические, прямые и косвенные.
Правовое регулирование заключается в установлении государством правил «экономической игры» для участников рынка. Система правовых норм и правил определяет формы и права собственности, условия заключения договоров и функционирования фирм, взаимные обязательства субъектов правоотношений.
Административное регулирование включает в себя меры регулирования, лицензирования, квотирования и т. д. С помощью системы административных мер (в виде мер консолидации, санкционирования, принуждения) осуществляется государственный контроль за различными процессами. В ряде стран сфера применения административных мер ограничивается охраной окружающей среды и социальной защитой населения.
Экономические методы регулирования предполагают воздействие на характер рыночных отношений через воздействие на совокупный спрос, совокупное предложение, степень концентрации капитала, структурирование экономики и социальных условий.
Государственное регулирование рекламы предполагает правовое регулирование рекламы, административное регулирование (осуществление государственного контроля в сфере рекламы Федеральным антимонопольным органом и его территориальными управлениями) и экономическое регулирование рынка рекламных услуг (например, определение норм и нормативов затрат на рекламу, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг) для целей налогообложения, установление налоговой ставки и штрафов за отдельные нарушения законодательства о рекламе).
Прямые методы регулирования основаны на властно-управленческих отношениях и сводятся к административному воздействию на функционирование и эффективность хозяйствующих субъектов. Целью прямых методов является достижение приоритетов развития, защита социально необходимых отраслей экономики и групп населения. Введение запрета на рекламу табака и алкоголя в электронных СМИ может служить примером применения прямого регулирующего воздействия государства в сфере рекламы.
К косвенным методам регулирования рекламной деятельности можно отнести налоговое регулирование.
В зависимости от специфики деятельности различных участников рынка государственные регулирующие органы применяют различные методы как функционального, так и институционального регулирования.
Методы институционального регулирования в первую очередь связаны с регулированием деятельности конкретных рыночных институтов. Возложение контрольной функции на федеральный антимонопольный орган, определение конкретных полномочий федерального антимонопольного органа по государственному контролю в сфере рекламы, определение прав саморегулируемых органов в сфере рекламы, установление общих требований к рекламе — так используются методы институционального регулирования государства на рекламном рынке.
В отличие от методов институционального регулирования, методы функционального регулирования связаны с установлением правил выполнения определенных операций (то есть выполнения определенных функций). Определение прав и обязанностей субъектов рекламного рынка, установление специальных требований к рекламе, утверждение порядка рассмотрения дел о нарушениях законодательства о рекламе-пример применения методов функционального регулирования рынка. Именно методы функционального регулирования формируют основу регулирования рекламной деятельности, что обусловливает необходимость принятия детальных стандартов деятельности участников рынка рекламных услуг.
Поскольку методы функционального регулирования рынка, составляющие основу всей системы его регулирования, связаны с установлением правил совершения сделок, они во многом связаны с вопросами деловой этики и обычаев делового оборота. Именно по этим вопросам интересы участников рынка и задачи государства совпадают во многих позициях, что позволяет использовать саморегулирование как метод быстрого решения текущих вопросов. Интересы государства и участников рынка совпадают, прежде всего, в области предупреждения и разрешения конфликтов между участниками, снижения возможностей для этических нарушений, внедрения лучших стандартов деятельности на рынке.
Несмотря на совпадение интересов участников и задач государства по многим вопросам рыночного регулирования, это совпадение не является полным, и прямое государственное регулирование требуется по значительному кругу вопросов.
В зависимости от ветвей власти, участвующих в регулировании рекреационной деятельности, методы государственного регулирования можно разделить на законодательные, административные и судебные.
Средства государственного регулирования социально-экономических процессов можно разделить на экономические и административные. Среди экономических средств выделяют группы денежных и бюджетных инструментов, а также государственный сектор экономики.
Административные средства основаны на силе государственной власти, на авторитете правительства. Они не связаны с мерами материального стимулирования, материальной заинтересованности или штрафов со стороны контролирующих органов, то есть определяют не экономические условия оборота капитала, а внешнюю возможность его функционирования.
Административные меры-это запрет, разрешение и принуждение. Административные средства используются в тех областях, где государство не может рассчитывать на функционирование рыночного механизма. Они уместны в тех случаях, когда предпринимательская мотивация и экономические средства государственного регулирования недостаточны.
Моральное убеждение является инструментом государственного регулирования социально-экономической жизни, широко используемым наряду с экономическими и административными средствами.
Она основана не на финансовых или административных санкциях, а на авторитете Правительства, справедливости и силе убеждения его призывов и заявлений. Например, органы государственной власти могут постоянно ориентировать деятельность участников рынка на цели государственного регулирования, делать заявления и призывы к конкретным юридическим лицам соблюдать определенные правила в национальных интересах.
Административные инструменты и моральные убеждения непосредственно связаны с добровольными соглашениями, заключаемыми государственными органами с союзами, несущими экономические интересы, при посредничестве или участии государства в целях стабилизации социально-экономической ситуации или решения конкретных проблем.
При этом органы государственной власти не ограничиваются призывом к частным и ассоциированным субъектам-носителям экономических интересов — действовать в соответствии с целями государственного регулирования, а стремятся к четко определенным, поддающимся количественной оценке обязательствам с их стороны. Эти обязательства могут быть только добровольными или компромиссными, принятыми в процессе переговоров и взаимных уступок; если эти обязательства взяты в результате принуждения со стороны контролирующих органов, то это административные средства, а если под влиянием очевидной материальной заинтересованности или из страха ущерба, то это уже экономические средства государственного регулирования экономики.
Добровольные соглашения можно разделить на несколько видов:
— между органами государственной власти и частными хозяйствующими субъектами;
— между социальными партнерами, в которых государство выступает инициатором и посредником;
— многосторонний, в котором регулирующие органы выступают в качестве равноправного партнера.
Закон» О рекламе » предусматривает возможность заключения таких договоров.

2.2 Государственный контроль в области рекламы

Государственный надзор в сфере рекламы осуществляется Федеральной антимонопольной службой и ее территориальными органами.
Задачами государственного надзора являются выявление, предупреждение и пресечение нарушений органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, являющимися рекламодателями, производителями рекламы, распространителями, а также их руководителями, иными должностными лицами и их уполномоченными представителями требований Федерального закона «О рекламе» и иных нормативных правовых актов Российской Федерации в области рекламы:
а) организация и проведение проверок юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;
б) проведение контрольных мероприятий без взаимодействия с органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями;
в) принятие предусмотренных законодательством Российской Федерации мер по предупреждению и (или) устранению последствий выявленных нарушений;
г) систематический контроль за соблюдением обязательных требований, анализ и прогнозирование исполнения обязательных требований при осуществлении органами государственной власти, органами местного самоуправления, юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями деятельности в сфере рекламы.
Должностные лица, уполномоченные осуществлять государственный надзор, пользуются правами, установленными статьей 33 Федерального закона «О рекламе», соблюдают ограничения и исполняют обязанности, установленные статьями 15-18 Федерального закона» О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля», а также несут ответственность за ненадлежащее исполнение своих полномочий в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Предметом проверок при осуществлении государственного надзора является соблюдение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями обязательных требований, установленных Федеральным законом «О рекламе», иными федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации о рекламе, в ходе осуществления деятельности в области рекламы.
Основанием для проведения внеплановой проверки является:
1) истечение срока исполнения юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем предписания антимонопольного органа об устранении выявленного нарушения обязательных требований;
2) поступление в антимонопольный орган обращений и заявлений граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, юридических лиц, сведений от органов государственной власти, должностных лиц антимонопольного органа, органов местного самоуправления, из средств массовой информации о фактах нарушения обязательных требований;
3) выявление нарушений в результате контроля за соблюдением обязательных требований, осуществляемого должностными лицами антимонопольного органа;
4) наличие приказа (поручения) руководителя (заместителя руководителя) Антимонопольного органа о проведении внеплановой проверки, изданного в соответствии с поручениями Президента Российской Федерации или Правительства Российской Федерации либо на основании требований Прокурора о проведении внеплановой проверки в порядке надзора за исполнением законов, представленных в прокуратуру материалов и заявлений.
Срок проверки не может превышать двадцати рабочих дней. В исключительных случаях, связанных с необходимостью проведения комплексных и (или) длительных специальных экспертиз и расследований на основании мотивированных предложений должностных лиц, проводящих проверку, срок проверки может быть продлен руководителем антимонопольного органа, но не более чем на десять рабочих дней.
Решения и действия (бездействие) должностных лиц Федеральной антимонопольной службы и ее территориальных органов при проведении проверок могут быть обжалованы в административном и (или) судебном порядке в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Помимо Федеральной антимонопольной службы Российской Федерации полномочия по установлению действующих ограничений и запретов в сфере рекламы возложены на соответствующие органы управления автомобильным (железнодорожным) транспортом, территориальные подразделения ГИБДД (ГАИ), органы местного самоуправления (см. статьи 14-15 Закона о рекламе).
Представлен порядок рассмотрения дел о нарушении закона о рекламе на рисунке 1.

Рисунок 1. Порядок рассмотрения дел нарушения законодательства о рекламе

Дело о признаках нарушения законодательства о рекламе рассматривается соответствующим территориальным отделом по сроку (месту регистрации) рекламодателя, рекламного объявления и рекламы, допустившей нарушение, за исключением случаев, когда его принимает к рассмотрению ФАС, которая вправе принять любое дело к своему рассмотрению.
Так, в 2019 году антимонопольными органами было рассмотрено 18 179 заявлений (в 2018 году – 15 312 заявлений) о несоответствии рекламы требованиям рекламного законодательства. В результате проделанной работы возбуждено 4068 дел о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе, в ходе рассмотрения которых пресечено 7056 нарушений (в 2018 году – 3970 дел и 5389 нарушений).
В зависимости от характера нарушения и его негативных последствий для конкуренции, потребителей и общества в целом антимонопольные органы применяют к нарушителям административные взыскания и меры административного воздействия.
Так, в 2019 году возбуждено 4315 дел об административных правонарушениях (в 2018 году – 4034 дела), по результатам которых вынесено 1541 постановление о наложении штрафа на сумму 114 676 100 рублей (в 2018 году – 1477 решений на сумму 78 710 300 рублей), в том числе 29 решений о неисполнении приказа о прекращении нарушения закона о рекламе на сумму 3 178 000 рублей (в 2018-30 решениях на сумму 4 271 000 рублей).
В соответствии с Правилами рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, выдано 2422 предписания о прекращении нарушений законодательства о рекламе (в 2018 году – 2734 предписания).
В 2019 году наибольшее количество нарушений, выявленных антимонопольными органами, было зафиксировано при распространении ложной рекламы, такие нарушения составили 22,4% (в 2018-18, 24% от всех выявленных нарушений) (рисунок 2).

Рисунок 2. Статистика нарушений за 2019 г. (в процентах)

На рекламу финансовых услуг по – прежнему приходится высокий процент выявленных нарушений-22,1% (в 2018 году на эти нарушения пришлось 12,75% всех нарушений), количество которых значительно возросло по сравнению с предыдущим периодом, а также которые являются самыми многочисленными нарушениями среди всех ограничений, наложенных на рекламу отдельных видов товаров.
При этом значительно снизилась доля нарушений в рекламе на телекоммуникационных сетях – 12,86% от всех выявленных нарушений (в 2018 году на эти нарушения пришлось 20,04% всех нарушений).
На распространение вводящей в заблуждение рекламы в 2019 году пришлось 14,45% всех нарушений, что несколько выше, чем в 2018 году (в 2018-11, 56% всех нарушений).
Отмечается почти двукратный рост количества нарушений в рекламе алкогольной продукции по сравнению с предыдущим годом (в 2019 году – 9,12% всех нарушений, в 2018 году – 4,77%).
Количество нарушений в рекламе лекарственных средств, медицинских услуг и бадов снизилось по сравнению с прошлым годом – в 2019 году на них пришлось 4,42% всех нарушений (в 2017 году-7,57% всех нарушений).
В то же время количество неэтичных объявлений несколько выросло в 2019 году – на 2,42% (в 2018 году – на 1,35%).
В то же время наблюдается снижение недобросовестной рекламы: в 2019 году – 1,96% всех нарушений (в 2018 году – 3,27%).
В ходе реализации мероприятий по дальнейшему совершенствованию и развитию нормативной базы рекламного законодательства ФАС России подготовила Приказ от 18.03.2020 № 289/20 (в ред. от 09.07.2020) » Об утверждении Плана мероприятий по реализации Стратегии развития конкуренции и антимонопольного регулирования в Российской Федерации на период до 2030 года (I этап-2020-2024 годы)», в котором говорится о развитии и совершенствовании контроля в сфере рекламы, в частности:
— внесение изменений в законодательство Российской Федерации, обеспечивающих предложение субъектам малого и среднего предпринимательства не менее 20% всех мест установки рекламных конструкций, выставленных на торги на право заключения договора на установку и эксплуатацию рекламных конструкций;
— внесение изменений в законодательство Российской Федерации, предусматривающих наделение органов местного самоуправления полномочиями по выявлению нарушений законодательства о рекламе в сфере наружной рекламы;
— изменения в законодательстве Российской Федерации, предусматривающие введение специальных требований к рекламе в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет»;
— внесение изменений в законодательство Российской Федерации, предусматривающих наделение саморегулируемых организаций отдельными полномочиями ФАС России в области рекламы;
— обеспечение организационного механизма повышения эффективности контроля уровня громкости рекламы в теле-и радиопередачах, в том числе со стороны территориальных органов ФАС России;
— внесение изменений в законодательство Российской Федерации, предусматривающих единые правила проведения торгов в сфере наружной рекламы.
К сожалению, по мнению самих участников рекламного рынка, контроль за соблюдением рекламного законодательства с каждым годом ужесточается только внешне.

2.3 Саморегулирование рекламной деятельности

Стремительное развитие рыночных отношений в наше время обусловливает необходимость разработки государством новых методов регулирования и контроля предпринимательской деятельности.
Особый интерес в данном случае представляет сфера рекламной деятельности, которая изначально предполагает некоторую свободу в рамках действующего законодательства. В связи с этим для регулирования рекламной деятельности необходимо найти наиболее рациональные пути, которые сочетали бы в себе как государственный контроль, так и саморегулирование участников рекламных отношений.
Следует отметить, что если государственное регулирование рекламы осуществлялось практически с момента ее возникновения, то институт саморегулирования существует относительно недавно и, можно сказать, является новым для российского законодательства.
Саморегулирование имеет определенные преимущества перед государственным регулированием: при саморегулировании субъекты добровольно подчиняются выработанным ими правилам; саморегулирование характеризуется большей гибкостью, чем государственный контроль, они гораздо быстрее адаптируются и приспосабливаются к новым обстоятельствам; наконец, саморегулирование не требует больших финансовых затрат со стороны государства, чего нельзя сказать о государственном регулировании, которое нуждается в финансировании со стороны органов, осуществляющих эту деятельность.
На сегодняшний день саморегулирование в сфере рекламы регулируется, во-первых, Федеральным законом «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ и Федеральным законом «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 № 315-ФЗ. Таким образом, в соответствии со ст. 31 Закона «О рекламе» саморегулируемой организацией (далее-СРО) в сфере рекламы является «Объединение рекламодателей, рекламодателей, распространителей рекламы и иных лиц, созданное в форме Ассоциации, Союза или некоммерческого партнерства в целях представления и защиты интересов своих членов, комментирования этических норм в рекламе и контроля за их выполнением» .
В свою очередь, согласно Закону «О саморегулируемых организациях», СРО-это некоммерческая организация, созданная в целях, предусмотренных законодательством, на основе членства, объединяющая хозяйствующие субъекты на основе единства отрасли производства или рынка производимых товаров (работ, услуг) или объединяющая субъектов профессиональной деятельности определенного вида. .
СРО в сфере рекламы создаются в трех организационно-правовых формах некоммерческих организаций: ассоциации, некоммерческие партнерства и союзы. В иных формах формирование СРО в сфере рекламы невозможно. Важность правового обоснования рекламной деятельности обусловлена стремительным ростом организаций в сфере рекламы на территории Российской Федерации: сегодня в России насчитывается около 10 тысяч рекламных организаций. Из — за такого большого количества существует также множество СРО, которые регулируют эту деятельность.
Наиболее распространенными среди них являются:
— Международная рекламная ассоциация,
— Ассоциация рекламодателей,
— Ассоциация коммуникационных агентств России,
— Некоммерческое партнерство содействия развитию интерактивной рекламы,
— Рекламный совет России,
— Национальная ассоциация визуальных коммуникаций,
— Рекламная федерация регионов .
Эти организации выполняют самые разнообразные функции в силу своих прав, которые закреплены в Законе » О рекламе»:
— представление законных интересов членов СРО;
— участие в рассмотрении антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения членом СРО законодательства Российской Федерации о рекламе;
— обжалование актов государственных и муниципальных органов;
— привлечение ответственных членов СРО;
— разработка, установка и публикация обязательных правил профессиональной деятельности в сфере рекламы для членов СРО;
— контроль за профессиональной деятельностью членов саморегулируемой организации;
— рассмотрение жалоб на действия члена саморегулируемой организации;
— разработка и установление требований к лицам, желающим вступить в СРО;
— сбор, обработка и хранение информации о деятельности членов СРО;
— ведение реестра лиц, являющихся членами СРО.
В рамках осуществления контроля за профессиональной деятельностью членов СРО в части соблюдения требований Закона «О рекламе» и правил профессиональной деятельности в сфере рекламы, в том числе требований профессиональной этики, в 2012 году в Москве был подписан Кодекс Российской практики рекламных и маркетинговых коммуникаций, инициированный Некоммерческим партнерством «Содружество производителей фирменных товарных знаков «РусБренд» и Ассоциацией коммуникационных агентств России.
Текст Кодекса подписали представители более 20 промышленных и общественных организаций. Его важнейшей целью было формирование высоких этических норм рекламной деятельности и их соблюдение всеми участниками рекламной деятельности . Кодекс содержит ряд принципов и правил, на которых должны основываться в своей деятельности участники СРО, подписавшие данный документ.
Однако, в данном случае вряд ли можно говорить о саморегулировании как индивидуально-правовом регулировании, ведь аналогичные принципы и правила содержатся в Законе «О рекламе», которые, безусловно, будут оказывать более эффективное воздействие, т.к. нормы, закрепляющие их, имеют общеобязательный характер, не допуская отступления от них.
Несмотря на такую тенденцию, в России по сравнению с зарубежными государствами система саморегулирования развита слабо и основную функцию регулирования рекламной деятельности так или иначе осуществляют государственные органы, а не СРО. Как отмечают некоторые авторы, это связано, в первую очередь, с отсутствием четкого механизма и регламентации пределов саморегулирования. Выражено это в ограниченности полноценного саморегулирования участниками рекламной деятельности.
В связи с этим нельзя не согласиться с мнением В.А. Колыбановой, которая говорит о необходимости «более детального определения границ и возможностей индивидуально-правового регулирования СРО путем установления дополнительного требования к рекламе, обеспечив опосредованное воздействие на индивидуально-правовое регулирование» .
Важной проблемой в процессе саморегулирования рекламной деятельности является отсутствие правового регулирования ответственности, применяемой к участникам СРО в случае нарушения ими локальных норм.
То же самое относится и к возникновению споров внутри конкретной СРО. Дело в том, что разрешение таких ситуаций возлагается непосредственно на орган СРО. Это, в свою очередь, может привести к злоупотреблениям со стороны этого органа.
Как подчеркивают некоторые авторы, «непрозрачная система санкций может способствовать «выдавливанию» отдельных участников, возникновению различных «режимов лояльности» в саморегулируемой организации к разным участникам» .
Таким образом, на законодательном уровне, а именно в Федеральный закон «О саморегулируемых организациях», необходимо включить положение, предусматривающее ответственность за нарушения в рамках СРО, а также порядок разрешения споров, возникающих между участниками этой организации. В противном случае саморегулирование организаций вызовет недоверие со стороны участников, в нашем случае, рекламных отношений. По нашему мнению, в данном случае должна быть применена досудебная процедура урегулирования спора, после чего, если консенсус не достигнут, спор должен быть разрешен в судебном порядке.
Подводя итог вышесказанному, следует отметить, что саморегулирование в сфере рекламы в Российской Федерации имеет положительные перспективы развития: это способствует повышению конкурентоспособности рекламных организаций, облегчает функцию контроля со стороны государственных органов, а также является более гибким и динамичным по сравнению с государственным регулированием. Однако нынешнее положение дел диктует необходимость совершенствования действующего законодательства, регулирующего саморегулирование рекламной деятельности.
Итак, сегодня можно сказать, что в Российской Федерации регулирование рекламной деятельности базируется в основном на действиях ФАС и поддержке предпринимательства, при небольшой роли саморегулируемых органов и физических лиц. Историческая национальная традиция сильной государственности в России сохраняется и сегодня.
Претензии конкурирующих фирм еще не получили широкого распространения, что, вероятно, связано с низкой степенью уверенности в эффективности судебной системы и характере распространяемой рекламы (в России так называемая сравнительная реклама, где сравниваются товары разных фирм, еще не получила заметного распространения). Потребители и их организации в основном пользуются помощью ФАС и пока не претендуют на значительную роль в контроле рекламы.
Однако роль системы саморегулирования рекламного рынка, включающей созданные самими предпринимателями саморегулируемые органы и разработанные ими принципы рекламной деятельности, несомненно, становится все более заметной. Хотя для потребителей саморегулируемые органы пока не обладают высоким авторитетом и поэтому не могут конкурировать с ФАС, субъекты рекламного бизнеса сегодня имеют не только желание, но и массу возможностей участвовать в регулировании рекламных отношений в России, влиять на общественное мнение и принятие тех или иных политических решений в сфере рекламы.

Глава 3 Проблема и пути совершенствования государственного регулирования рекламной деятельности

3.1 Проблемы регулирования рекламной деятельности в Москве и Московской области

Осуществление правового регулирования рекламной деятельности в городе Москве и Московской области (далее-МО) осуществляется в основном на основе таких нормативных правовых актов федерального значения, как Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-Ф3 «О рекламе» и Закон Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации» , о которых уже говорилось ранее, но существуют и специальные правовые акты, действующие только на территории Москвы и Московской области и регулирующие различные аспекты осуществления рекламной деятельности.
В связи с этим необходимо отметить Отдел массовых коммуникаций средства массовой информации и рекламы города Москвы и МО как один из ключевых органов, регулирующих эту деятельность. Одним из основных направлений деятельности Департамента средств массовой информации и рекламы является регулирование отношений в сфере наружной рекламы и информации в городе Москве и Московской области.
В целях совершенствования механизма рекламы обеспечить координацию деятельности органов исполнительной власти города Москвы и МО в информировании населения о значимых событиях, защите экономических интересов города Москвы и Московской области в сфере рекламы распоряжением Правительства Москвы от 5 декабря 2008 г. № 2881-РП Создана межведомственная комиссия Правительства Москвы по распространению рекламы. Заседания Межведомственной комиссии Правительства Москвы и МО по вопросам распространения рекламы проводятся не реже одного раза в месяц. Межведомственная комиссия правительства Москвы и МО по вопросам распространения рекламы рассматривает вопрос о признании рекламы особой общественной значимости при распространении рекламных конструкций города Москвы и МО, в городских печатных и электронных средствах массовой информации и Московском метрополитене, а также принимает решение о распространении рекламы по заявке организаций-заявителей.
Особое общественное значение имеют не только отдельные виды рекламы и рекламные конструкции, но и печатная реклама. продукты, фильмы. производство и распространение которых субсидируются из городского бюджета на основании Постановления правительства Москвы и МО от 05.04.2011 N 109-ПП «О предоставлении субсидий из бюджета города Москвы юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, а также субсидий в виде субсидий из бюджета города Москвы юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям, физическим лицам» , а также Постановление правительства Москвы от 19.01.2012 N 11-ПП «Об утверждении Порядка предоставления субсидий из бюджета организациям и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим деятельность в сфере средств массовой информации, медиапроектов, полиграфии, издательского дела и тематического праздничного оформления города Москвы, в целях возмещения расходов, связанных с осуществлением данной деятельности» .
В целом на сегодняшний день подзаконные акты города Москвы и Московской области, касающиеся рекламной деятельности, затрагивают все виды и формы городской рекламы, регламентируют и регламентируют осуществление рекламной деятельности.
Значительное количество нормативно-правовых актов и активный нормотворческий процесс, а также растущий интерес граждан к данному вопросу обусловливают необходимость систематического анализа действующего законодательства с целью выявления пробелов и противоречий, а также определения приоритетов в направлении государственной и городской политики в области регулирования рекламы.
На сегодняшний день наиболее значимым является спорное событие, раскрывающее несовершенство законодательства об осуществлении рекламной деятельности и пробелы в нем. регулярно курсирующее по Москве-реке судно ООО «Ривер-скрин» используется в качестве мобильной рекламной конструкции с установленными сверхпрочными цифровыми экранами (далее-рекламная конструкция, видеоэкраны), которая охватывает рекламу различных товаров и услуг.
Судно используется исключительно в качестве мобильной рекламной конструкции путем ее переоборудования, в результате чего судно частично утратило функции перевозки пассажиров и грузов, для которых оно предназначалось.
Порядок размещения рекламы на транспортных средствах регулируется статьей 20 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе».
Статья 3 Закона о рекламе устанавливает, что реклама-это информация, распространяемая любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламы, формирование или поддержание интереса к нему и продвижение его в сети Интернет.
Ненадлежащей рекламой считается реклама, не соответствующая требованиям Закона о рекламе.
В соответствии с частью 2 статьи 20 Закона о рекламе запрещается использование транспортных средств исключительно или преимущественно в качестве передвижных рекламных конструкций, в том числе переоборудование транспортного средства для распространения рекламы, в результате которого транспортные средства полностью или частично утрачивают функции, для которых они предназначены, переоборудование кузовов транспортных средств с целью придания им внешнего вида определенного изделия.
Распространитель рекламы несет ответственность за нарушение требований, установленных частью 2-6 статьи 20 Закона о рекламе.
Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 14.10.2002 № 129 (ред. от 31.03.2003) «Об утверждении Правил судоходства по внутренним водным путям Российской Федерации» запрещается использование осветительных приборов, прожекторов, а также щитов, флагов и других предметов, если они могут ухудшить видимость или затруднить распознавание навигационных огней и сигналов, вызвать ослепление, создать опасность или помехи навигации.
Согласно части 2 статьи 14.38 КОАП РФ, использование транспортного средства исключительно или преимущественно в качестве мобильной рекламной конструкции, в том числе переоборудование транспортного средства средство распространения рекламы, в результате которого транспортное средство полностью или частично утратило функции, для которых оно предназначалось, переоборудование кузова транспортного средства с появлением определенного изделия, влечет наложение административного штрафа. Использование судна исключительно для распространения рекламы следует рассматривать как несоблюдение требований, установленных Законом о рекламе.
На официальном сайте компании ООО «Ривер-скрин» размещена информация о том, что деятельность организации является законной и не противоречит действующему законодательству, в том числе статье 19 Закона о рекламе, постановлению Правительства Москвы от 12 декабря 2012 года № 712-ПП «Об утверждении правил установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Москве». Ссылаясь на приведенные выше доводы, основанные на толковании правовых норм, указанная на сайте информация не соответствует действительности и вводит в заблуждение третьих лиц.
В силу пункта 2 части 1 статьи 130 Гражданского кодекса Российской Федерации суда внутреннего плавания относятся к недвижимому имуществу.
В соответствии с частью 5 статьи 19 Закона о рекламе установка и эксплуатация рекламной конструкции осуществляется ее собственником по договору с собственником земельного участка, здания или иного недвижимого имущества, к которому прикреплена рекламная конструкция, либо с лицом, уполномоченным собственником такого имущества, в том числе арендатором.
Согласно части 9 статьи 19 Закона «О рекламе» установка и эксплуатация рекламной конструкции допускается при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции.
В соответствии с пунктом 4.2.1 Постановления Правительства Москвы от 22.02.2011 № 45-ПП » О Департаменте средств массовой информации и рекламы города Москвы» , этот отдел является компетентным органом по выдаче разрешений на установку. Рекламные конструкции ООО «Ривер-скрин» эксплуатируются без разрешения Департамента по монтажу и эксплуатации.
Правительство Москвы разработало и утвердило Постановление от 12.12.2012 № 712-ПП «Правила установки и эксплуатации рекламных конструкций в городе Москве». Размещение рекламных конструкций на территории города Москвы, не предусмотренных Правилами, не допускается.
Рекламные конструкции, установленные на корабле, не предусмотрены действующими правилами, в связи с чем их размещение на территории города Москвы и МО не допускается.
Пункт 3.1.14 правил предусматривает размещение светопропускающих рекламных конструкций (медиафасадов) только на поверхности стен зданий, сооружений и строений или на металлическом каркасе. Расположение медиафасадов содержит адреса места расположений, а также минимально допустимые размеры медиафасадов.
Согласно ч. 1 ст. 14.37 КОАП РФ установка и эксплуатация рекламных конструкций без установленного законом разрешения на их установку и эксплуатацию, а также установка и эксплуатация рекламных конструкций с нарушением требований технических регламентов, наказываются административным штрафом.
Исходя из вышеизложенного, по состоянию на январь 2021 года проводится проверка ООО «Ривер-скрин» следующими организациями — управлением Федеральной антимонопольной службы, заместителем мэра в Правительстве Москвы, Департаментом транспорта и развития дорожно-транспортной инфраструктуры Москвы и МО, а также непосредственно Департаментом СМИ и рекламы на основании запроса которого была организована данная проверка. По результатам проверки, если вышеуказанные обстоятельства подтвердятся, действия ООО «Ривер-скрин» будут признаны противоречащими статье 19. Статья 20 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ «О рекламе» и повлечет за собой выдачу предписания о прекращении нарушения законодательства о рекламе
Исходя из этого инцидента, следует сделать вывод, что законодательство о рекламе должно быть изменено таким образом, чтобы дать наиболее точные определения рекламной деятельности, чтобы избежать их неоднозначного толкования.
Также стоит отметить такой способ рекламы, как реклама на асфальте. Этот метод недостаточно регламентирован законом. В целях легализации рекламы на асфальте и соблюдения ее действующих норм и стандартов можно считать необходимым в 38-ФЗ «О рекламе» дополнить статью «Распространение рекламы на асфальтобетонном покрытии» главой о регулировании отдельных способов распространения рекламы.
Этот пункт будет регулировать рекламу, размещаемую на дорожном покрытии, тротуарах, пешеходных зонах, велосипедных и пешеходных дорожках, выполненных из стойких материалов. Нужно будет установить дополнительные требования к размещаемой таким образом рекламе. Например, объявление должно содержать название бренда и адрес организации, производящей продукт. Еще одно требование должно касаться внешнего вида объявления, например, оно должно содержать не только текстовую информацию, но и элементы изобразительного искусства. Для асфальтовой рекламы можно применить аналогичный режим правового регулирования, который применяется к наружной рекламе, например, предоставление имущества для размещения рекламы за плату.
Для применения такой рекламы необходимо выделить специальную зону, где запрещена реклама с нанесением надписей на тротуар (например, в пределах Садового кольца в городе Москве), и зоны, предназначенные для размещения рекламы на тротуаре. Такие зоны, например, можно организовать вокруг крупных торговых центров.
Такой способ распространения рекламы предполагает двухуровневое регулирование отношений в сфере распространения рекламы на асфальте, на федеральном уровне предполагается закрепить общие требования к рекламе на асфальте. На предметном уровне уже предлагается конкретизировать и ввести более жесткие требования к рекламе, распространяемой таким образом.
Актуальность проблемы развития законодательства в области регулирования рекламной деятельности определяется также существенным влиянием соответствующих правовых норм на эффективность правового регулирования во всех смежных сферах жизни общества. Деятельность и повседневная жизнь человека, как правило, сопровождаются рекламой определенных услуг или товаров. В то же время любой нормативный акт, регулирующий правоотношения в этой сфере, обязательно затрагивает отношения между потребителем, рекламодателем и органами власти.
Следует отметить, что расходы как Правительства Москвы и МО, а также коммерческих структур на осуществление рекламной деятельности растут с каждым годом. При этом возникают правоотношения, связанные с необходимостью более точного определения как создаваемых рекламных объектов, так и понятий, связанных с рекламой (возвращаясь к примеру инцидента между законодательством и ООО «Ривер-скрин»). В настоящее время в обороте находятся большие объемы рекламы различных услуг, товаров и информационных продуктов, а их производители и пользователи заинтересованы в законодательной защите своих прав в этой сфере.
Прежде всего, необходимо выявить основные проблемы действующего механизма регулирования сферы рекламной деятельности:
1) несоответствие действующего Закона «О рекламе» современным реалиям. Реклама как значимая социально-экономическая проблема, безусловно, нуждается в правовом регулировании. Каждое социально-экономическое явление следует закону своего собственного развития, поэтому оно подвижно. Закон статичен, и догма закона всегда отстает от реального социально-экономического развития. В связи с этими объективными причинами возникает необходимость совершенствования данного правового регулирования;
2) проблема чрезмерной «зарегулированности» отдельных аспектов рекламной деятельности. Конечно, это тоже отрицательный момент. Чрезмерно детальное регулирование вызовет огромное количество препятствий, мешающих цивилизованному осуществлению деятельности;
3) отсутствие государственного регулирования новых форм и видов рекламы. Однако существуют такие виды и формы рекламы, существование которых не было предусмотрено принятым законом.
4) проблема несоответствия рекламного законодательства также является одной из наиболее актуальных. Это обстоятельство создает существенные препятствия для деятельности как самих участников рынка, так и органов, осуществляющих контроль за соблюдением законодательства о рекламе;
5) проблемы во взаимоотношениях представителей рекламного рынка с государственными органами при осуществлении рекламной деятельности.
Прежде всего, речь идет о злоупотреблении полномочиями при проведении координационных, разрешительных и контрольных мероприятий соответствующими органами государственной власти и органами местного самоуправления;
6) меры, принимаемые государством в рамках регулирования рынка рекламы: услуг, зачастую нарушают внутренние законы рынка и установленные правила рекламного бизнеса, противоречат сложившейся и устоявшейся практике. Зачастую изменения, связанные с деятельностью участников рекламного рынка, производятся без участия самих представителей рынка и не учитывают специфику этого рынка.
Важно отметить, что принятие Закона «О рекламе» частично решило проблему некоторые из вышеперечисленных проблем. В частности, закон урегулирует давние проблемы на рынке наружной рекламы, установит запрет на рекламу зонтичных брендов, введет дополнительные требования и ограничения на рекламу бадов, лекарственных средств, алкогольных напитков и табачных изделий и др.
В то же время были выявлены и проблемные аспекты этого закона: некоторые нормы были приняты поспешно, и уже сейчас можно говорить о возможном негативном влиянии инноваций не только на рекламную индустрию, но и на другие сферы социально-экономических отношений.

3.1 Меры по совершенствованию государственного регулирования рекламной деятельности в Москве и Московской области

Реклама является одним из ведущих факторов развития современного рынка, и ее внедрение за последние 25 лет сформировало новую сферу общественных отношений. Реклама оказывает влияние на различные аспекты социально-экономического развития, взаимоотношения и обратную связь между гражданами и органами государственной власти. Вместе с развитием информационных технологий реклама претерпевает все новые и новые изменения, требующие постоянного совершенствования законодательства и устранения пробелов в нем. В городе Москве контроль за законным осуществлением рекламной деятельности является одним из приоритетных направлений деятельности Правительства Москвы и МО и Департамента средств массовой информации и рекламы города Москвы и МО в частности.
Совершенствование правового регулирования должно обеспечить устойчивое и динамичное развитие этой сферы.
Таким образом, теоретико-методологические основы государственного регулирования в сфере рекламы целесообразно сконцентрировать в едином документе концептуального характера, определяющем направления развития законодательства в сфере рекламы.
Эта концепция уже имеет место в виде Международного кодекса рекламной практики, опубликованного Международной торговой палатой в Париже в июне 1987 года. Такой документ концептуального характера должен быть разработан специально для законодательства Москвы и МО в области рекламы.
Концепция будет отражать состояние законодательства, определять цели и принципы, а также приоритетные направления совершенствования правового регулирования в сфере рекламы. Указанные направления будут соответствовать задачам развития сферы рекламы, содержащимся в Конституции Российской Федерации 1993 года, Федеральном законе № 38-ФЗ «О рекламе» и иных нормативных правовых актах.
Целью правового регулирования отношений, связанных с рекламной деятельностью, является создание эффективной правовой базы для реализации прав граждан, защита общественных и государственных интересов, а также стимулировать использование новейших рекламных технологий в решении задач социально — экономического развития и повышения эффективности государственного управления. Достижение этой цели требует координации и законотворческой деятельности органов власти, их соответствия государственной политике Российской Федерации в области развития и использования рекламной деятельности.
Правовое обеспечение государственной политики в области рекламы следует проводить работы по следующим направлениям:
— принятие новых законодательных и иных нормативных правовых актов, восполняющих пробелы в регулировании;
— внесение изменений и дополнений в действующие законодательные и иные нормативные правовые акты в целях их адаптации к требованиям современного развития рекламной сферы;
— участие в разработке международно-правовых документов (в том числе межгосударственных соглашений) в области рекламы.
Принципы правового регулирования в сфере рекламной деятельности определяются положениями Конституции Российской Федерации, в которой закреплено право каждого на свободу мысли и слова, право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом. Основные положения Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» от 27.07.2006 N 149-ФЗ регулирует отношения, возникающие при осуществлении права на получение и распространение информации.
Необходимо сопоставить эти положения с положениями Закона о рекламе, которые распространяются на отношения в сфере рекламы (а реклама — та же информация), если распространение рекламы происходит на территории Российской Федерации. Таким образом, можно сделать вывод, что существует определенный вид информации, имеющий специальное регулирование на территории Российской Федерации и города Москвы и Московской области.
Важнейшими общими принципами развития законодательства в области рекламы являются верховенство закона, а также последовательность и непротиворечивость правовых норм. Это означает как обязанность точно и безоговорочно соблюдать нормы законодательства всеми участниками рекламных правоотношений, так и необходимость своевременной кодификации и обновления законодательства, принятия новых правовых актов с учетом анализа существующих нормативных норм и их взаимного согласования. Наряду с системной целостностью законодательства, его структурной упорядоченности, необходимо учитывать устойчивость регулирования, кроме поспешных и непродуманных и необоснованных изменений в действующем законодательстве.
Общим принципом является также последовательная гармонизация правового регулирования, обеспечивающая соответствие российского законодательства мировой практике регулирования соответствующих правоотношений.
Соответствие нормативных правовых актов в области рекламы этим принципам является одним из важнейших факторов эффективности применения соответствующих правовых норм.
Основой для развития законодательства в области рекламы является Федеральный закон «О рекламе», который содержит нормативные нормы, устанавливающие основные права и обязанности участников рекламных правоотношений. Так, закреплены основные понятия, используемые в рекламе, права граждан на достоверную рекламу, право на получение полной информации о рекламируемых товарах и услугах.
Правовые механизмы и процедуры, обеспечивающие реализацию рекламных стандартов в сфере рекламы, должны быть подробно описаны в нормах законодательства, в том числе нормативные правовые акты органов государственной власти. Действующие правовые акты были созданы более 3 лет назад. За это время возникла необходимость их существенной корректировки, приведения содержащихся в них правовых норм в соответствие с положениями российского гражданского законодательства, учета появления новых рекламных технологий, а также необходимости борьбы со случаями нарушения законодательства при использовании таких технологий.
В то же время некоторые из предложенных в действующих законодательных актах подходов к решению проблем рекламных правоотношений либо не нашли подтверждения в реальной практике хозяйствующих субъектов и органов власти, либо устарели в связи с бурным развитием как самой рекламной технологии, так и объектов ее деятельности.
Наиболее близким к идеальному нормативным правовым актом является Федеральный закон № 38-ФЗ (ранее Федеральный закон № 108-ФЗ) «О рекламе», вступивший в силу 1 июля 2006 года.
Федеральный закон № 38-ФЗ более жесткий и понятный в Российской Федерации в юридическом смысле. По сути, это рекламный кодекс, поскольку он содержит все отраслевые нормы ограничений, которые ранее были разбросаны по различным федеральным законам. В законе прослеживается тенденция к постепенному сокращению рекламы.
Документ регламентирует общие требования к рекламе, способы ее распространения, ограничивает рекламу отдельных видов товаров, а также определяет основы саморегулирования и государственного контроля в этой сфере.
Отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы, могут регулироваться также иными федеральными законами, принятыми в соответствии с Федеральным законом, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.
Целями принятия Федерального закона № 38-Ф3 являются развитие рынков товаров, работ и услуг на основе принципов добросовестной конкуренции, обеспечение единства экономического пространства Российской Федерации, реализация права потребителей на получение справедливой и достоверной рекламы, предупреждение нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечение фактов ненадлежащей рекламы.
Федеральный закон № 38-ФЗ распространяется на отношения в сфере рекламы независимо от места ее производства, если распространение рекламы осуществляется на территории Российской Федерации.
Статья 2 Федерального закона № 38 — ФЗ содержит перечень ситуаций, когда информация не признается рекламой и закон на нее не распространяется.
Федеральный закон № 38-ФЗ не распространяется на:
1) политическая реклама, в том числе предвыборная агитация и агитация на референдуме;
2) сведения, раскрытие, распространение или доведение до сведения которых является обязательным в соответствии с федеральным законом;
3) справочные и информационно — аналитические материалы (обзоры внутреннего и внешнего рынков, результаты научных исследований и испытаний), не имеющие в качестве своей основной цели продвижение товаров на рынке и не являющиеся социальной рекламой;
4) сообщения органов государственной власти, иных государственных органов, сообщения органов местного самоуправления, сообщения муниципальных органов, не входящие в состав органов местного самоуправления, если такие сообщения не содержат информации рекламного характера и не являются социальными;
5) вывески и знаки, не содержащие рекламной информации;
6) объявления физических или юридических лиц. не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности;
7) сведения о товаре, его производителе, импортере или экспортере, размещенные на товаре или его упаковке;
8) любые элементы оформления изделия, размещенные на изделии или его упаковке и не относящиеся к другому изделию;
9) ссылки на товар, средства его индивидуализации, производителя или продавца товара, которые органически интегрированы в произведения науки, литературы или искусства и сами по себе не являются информацией рекламного характера.
Включение этого перечня в Федеральный закон № 38-ФЗ является очень важным нововведением. Теперь, в соответствии с новым законодательством, можно сделать вывод, что данная информация не носит рекламного характера, только при обобщении ряда законодательных и подзаконных актов, в том числе, например. Закон Российской Федерации от 7 февраля 1992 года № 2300-1 » О защите прав потребителей» .
Положения Федерального закона № 38-ФЗ, касающиеся изготовителя товаров, распространяются также на лиц, выполняющих работы или оказывающих услуги.
Специальные требования и ограничения, установленные Федеральным законом № 38-ФЗ в отношении рекламы отдельных видов товаров, применяются также к рекламе средств индивидуализации таких товаров, их изготовителей или продавцов, за исключением случая, когда реклама средств индивидуализации конкретного товара, его изготовителя или продавца прямо не относится к товару, в отношении рекламы которого установлены специальные требования и ограничения.
В части защиты конституционных прав граждан в сфере рекламы должен быть урегулирован механизм реализации прав доступа к рекламе, достоверность которой гарантируется законом, и внесены иные изменения в законодательство о средствах массовой информации, обусловленные широким распространением в СМИ новейших технологий.
Все изменения, произошедшие в практике деятельности средств массовой информации с момента принятия Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации», требуют отражения в законодательстве. Серьезным препятствием для реализации положений данного закона в современных условиях является отсутствие норм, касающихся правового регулирования отношений при использовании современных информационных технологий, в том числе сети Интернет, в средствах массовой информации.
В связи с этим необходимо уточнить используемые в законе понятия «средства массовой информации» и «регистрация средств массовой информации». Необходимо также определить статус» электронных СМИ», использующих Интернет в качестве средства распространения.
Юридические вопросы использования Интернета на этом не заканчиваются. Интернет-это лишь один из аспектов развития новейших информационно-телекоммуникационных технологий, но он затрагивает гораздо более широкий круг общественных интересов в информационной сфере. Основной подход должен заключаться в распространении общего правового регулирования на отношения, связанные с использованием сети Интернет: сам факт ее использования (операторами услуг, информационными посредниками, потребителями) не может служить основанием для применения какого-либо дополнительного регулирования, по сравнению с действующим законодательством, но пользователи сети не могут этого сделать.
Интернет не вправе ссылаться на специфику правоотношений, связанных с Интернетом, как на основание для освобождения их от соблюдения требований, установленных законом.
Такой подход требует своевременной адаптации «общего законодательства» к реалиям использования информационных технологий в сфере рекламы. Таким образом, одним из наиболее актуальных вопросов, возникших в связи с развитием Интернета и его широким использованием в повседневной жизни и деловой практике, стало предотвращение массовых рассылок нежелательной информации рекламного, пропагандистского или антиобщественного характера (так называемого «спама»). Поток нежелательной информации препятствует реализации информационных прав граждан, затрудняет функционирование всех систем (вызывает непроизводительные затраты средств и ресурсов), подрывает доверие к достоверности законно осуществляемой рекламной деятельности. В ряде зарубежных стран решение этой проблемы находят в принятии специальных законов, полностью посвященных противодействию этой деятельности. Учитывая традиции развития российской правовой системы, представляется более целесообразным внести изменения в действующее законодательство о рекламе и об административных правонарушениях.
Интернет-технологии являются мощным и доступным инструментом повышения эффективности рекламной деятельности. В связи с этим актуальным становится принятие федерального законодательного акта в области электронной коммерции, в котором необходимо закрепить требования к участникам предпринимательской деятельности по рекламе товаров, работ и услуг, осуществляемых с использованием электронных сообщений.
В связи с этим целесообразно также внести корректирующие изменения в законодательные акты о защите прав потребителей (в части, касающейся дистанционной продажи товаров и услуг) и их рекламы.
При совершенствовании нормативно-правовой базы в области регулирования рекламной деятельности необходимо устранить противоречия в регулировании вопросов рекламных правоотношений, возникающие при принятии субъектами законодательных и иных нормативных правовых актов Российской Федерации. К нарушениям, отмеченным в заключениях по результатам правовых экспертиз нормативных правовых актов регионального уровня, относятся:
— злоупотребление полномочиями органами государственной власти субъектов Российской Федерации при принятии ими нормативных правовых актов;
— нарушения норм Гражданского кодекса Российской Федерации;
— необоснованное ограничение круга пользователей (потребителей) рекламы;
— несогласованность определений основных понятий с аналогичными определения, приведенные в федеральных законах, и введение в ряд нормативных правовых актов новых терминов и понятий, отсутствующих в федеральном законодательстве.
Одним из наиболее эффективных инструментов гармонизации законодательных актов является последовательная унификация терминологических и методологических основ регулирования федеральных законов, что послужит четким ориентиром и стимулирующим фактором для корректировки правовых актов субъектов Российской Федерации.
Важно также более четко разграничить полномочия федеральных и региональных органов власти в сфере рекламы.
Совершенствование нормативно-правового регулирования в сфере рекламной деятельности предусматривает следующие этапы реализации:
— внесение изменений в основные законодательные акты, связанные с рекламными правоотношениями, отмена нормативных правовых актов (их отдельных положений), которые являются неэффективными или противоречат основополагающим принципам правового регулирования;
— принятие новых нормативных правовых актов, связанных с законодательство в области рекламы;
— принятие подзаконных нормативных правовых актов, реализующих меры, предусмотренные федеральными законами;
— Разрешение вопросов о целесообразности и форме внесения изменений в общие законодательные акты, в том числе в Гражданский кодекс Российской Федерации.
Разработка и принятие новых нормативных правовых актов, корректировка действующей нормативной базы должны сопровождаться проведение исследований, направленных на выяснение основных правовых проблем в сфере рекламы и оптимальных путей их решения, а также систематический мониторинг практики применения действующих нормативных правовых актов.
Основные усилия должны быть направлены на теоретическое осмысление и практическое решение следующих фундаментальных вопросов:
— возможность, целесообразность и пределы применения зарубежного опыта правового регулирования рекламной деятельности в Москве и Московской области;
— пути решения новых правовых проблем, возникших в связи с использованием Интернета;
— решение теоретических проблем правового статуса объектов рекламы как объектов гражданских прав, введенных Гражданским кодексом Российской Федерации;
— допустимость и пределы применения различных методов регулирования (в том числе саморегулирования) в рекламной сфере.
Выводы и рекомендации, полученные в ходе этих работ, должны стать основой для разработки перспективных законодательных предложений по совершенствованию государственного регулирования рекламной деятельности в Москве и Московской области.

Заключение

Так, слово «реклама» происходит от латинского reclamer («кричать») и употребляется в смысле информации о товарах и услугах с целью информирования потребителей и создания спроса на эти товары и услуги, а также в смысле распространения информации о чем-то (ком-то) с целью создания популярности.
Федеральный закон «О рекламе» определяет рекламу как информацию, распространяемую любым способом, в любой форме и любыми средствами, адресованную неопределенному кругу лиц и направленную на привлечение внимания к объекту рекламы, формирование и поддержание интереса к нему и продвижение его на рынке.
Государственное регулирование рекламы предполагает правовое регулирование рекламы, административное регулирование (осуществление государственного контроля в сфере рекламы ФАС и его территориальными управлениями) и экономическое регулирование рынка рекламных услуг (например, определение норм и нормативов затрат на рекламу, включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг) для целей налогообложения, установление налоговой ставки и штрафов за отдельные нарушения законодательства о рекламе). В зависимости от специфики деятельности различных участников рынка государственные регулирующие органы применяют различные методы как функционального, так и институционального регулирования.
Поскольку методы функционального регулирования рынка, составляющие основу всей системы его регулирования, связаны с установлением правил совершения сделок, они во многом связаны с вопросами деловой этики и обычаев делового оборота. Именно по этим вопросам интересы участников рынка и задачи государства совпадают во многих позициях, что позволяет использовать саморегулирование как метод быстрого решения текущих вопросов. Интересы государства и участников рынка совпадают, прежде всего, в области предупреждения и разрешения конфликтов между участниками, снижения возможностей для этических нарушений, внедрения лучших стандартов деятельности на рынке.
Перспективным направлением государственного регулирования в сфере рекламы является достижение и сохранение национальных конкурентных преимуществ отечественными рекламодателями и рекламными агентствами. На сегодняшний день государство не проводит политику поддержки отечественного рекламодателя. Однако реклама дает возможность создавать конкурентные преимущества высокого порядка, что позволяет классифицировать рекламный рынок как стратегически важный для экономики, аналогичный сфере высоких технологий.
Перспективными направлениями развития системы саморегулирования являются установление более тесных связей с органами государственной власти, ориентация на защиту не только собственных интересов на рекламном рынке, но и на защиту прав потребителей, повышение «информационной прозрачности» рынка рекламных услуг.
В целом изменения законодательства в области рекламы сыграли большую роль в формировании современной системы правового регулирования рекламной деятельности в целом. Они учитывали опыт не только исторического прошлого нашей страны, но и зарубежных стран, в которых принципы правового регулирования рекламной деятельности уже сложились и закрепились.

Список использованных источников

1. «Конституция Российской Федерации» (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020)
2. Федеральный закон от 13.03.2006 № 38-ФЗ (ред. от 31.07.2020) «О рекламе» // Российская газета. – 2006. – N 51.
3. Федеральный закон «О саморегулируемых организациях» от 01.12.2007 N 315-ФЗ (последняя редакция)
4. Федеральный закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» от 27.07.2006 N 149-ФЗ (последняя редакция)
5. Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 08.12.2020) «О защите прав потребителей»
6. Закон РФ от 27.12.1991 N 2124-1 (ред. от 30.12.2020) «О средствах массовой информации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2021)
7. Постановление Правительства Москвы от 05.04.2011 N 109-ПП «О предоставлении субсидий из бюджета города Москвы юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам, а также грантов в форме субсидий из бюджета города Москвы юридическим лицам, индивидуальным предпринимателям, физическим лицам» //Вестник Мэра и Правительства Москвы, № 22.
8. Постановление Правительства Москвы от 19.01.2012 N 11-ПП «Об утверждении Порядка предоставления субсидий из бюджета города Москвы организациям и индивидуальным предпринимателям, осуществляющим деятельность в сфере средств массовой информации, медиапроизводства, печати, книгоиздания, праздничного и тематического оформления города Москвы, в целях возмещения затрат, связанных с осуществлением этой деятельности» // Вестник Мэра и Правительства Москвы, № 37.
9. Постановление Правительства Москвы от 22.02.2011 г. № 45-ПП «О Департаменте средств массовой информации и рекламы города Москвы» // Вестник Мэра и Правительства Москвы, № 14
10. Приказ Минтранса РФ от 14.10.2002 № 129 (в ред. от 31.03.2003 Приказом Минтранса РФ «О внесении изменений и дополнений в приказ Минтранса России № 129» № 114) «Об утверждении Правил плавания по внутренним водным путям Российской Федерации» // РГ РФ. 2003. № 15; РГ. 2003. № 73.
11. Распоряжение Правительства Москвы от 5.12.2008 г. № 2881-РП «О создании Межведомственной комиссии Правительства Москвы по вопросам распространения рекламы» // Вестник Мэра и Правительства Москвы, № 72
12. Андронова Т.А. Саморегулирование в сфере рекламы // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина. 2020. № 1 (5). С.116.
13. Богацкая С. Г. Правовое регулирование рекламной деятельности: Учебное пособие / С. Г. Богацкая. М.: Университетская книга, 2019. С. 56.
14. Государственное регулирование экономики. СПб, 2019. С. 24.
15. Гекль Б. Средства рекламы, их создание, оценка и использование. / Б. Гель Прага, Печатная торговая реклама. М. Экономика, 2018. – 498 с.
16. Гермогенова Л.Ю. Эффективная реклама в России. Практика и рекомендации. Сер. «Практика бизнеса» / Л. Ю. Гермогенова (Выпуск 1.) – Москва «РусПартнер Лтд», 2018. – 252 с.
17. Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. М.: Издательство НОРМА, 2017.
18. Зоркольцев Р. Недостатки законодательства, влияющие на сферу наружной рекламы // Хозяйство и право. — 2016. — № 8. — С. 89-93.
19. Кузина Н. Н., Страунинг Э. Л. Правовое регулирование рекламных отношений в России и Испании (сравнительно-правовое исследование). М.: Статут, 2014.
20. Конституции зарубежных государств. Учебное пособие / Сост.: Маклаков В. В. — 3-е изд., перераб. и доп. — М.: БЕК, 2017. С. 157.
21. Колыбанова В.А. О саморегулировании отношений в сфере рекламы // Вестник Нижегородского университета им. Н.И. Лобачевского. 2018. № 3. С. 120.
22. Международный опыт саморегулирования рекламной деятельности (Кособродов В. М.) // Предпринимательство и право. Информационно аналитический портал. URL: http://lexandbusiness.ru/view-article.php?id=5675 (дата обращения: 24.03.2020)
23. Мильский А.С. Саморегулируемые организации в системе управления рекламной деятельностью // Matters of Russian and International Law. 2016. 8. С. 62–69.
24. Некрасова И.В. Правовое регулирование рекламы // Адвокат. — 2017. — № 7.
25. Общие положения о регулировании рекламной деятельности в США //AdConsul URL: http://adconsul.org/ru/articles/6 (дата обращения: 26.03.2020).
26. Оганджанянц В. Международная конкуренция и рекламный рынок России // МэиМО. 2019. №10.
27. Панкратов Ф.Г. Рекламная деятельность / Ф.Г. Панкратов. — Воронеж: Издво ВГТУ, 2019. — 320 с.
28. Романов А.А., Теория и правовое регулирование рекламной дея-тельности: Учебное пособие / Московский государственный университет эко-номики, статистики и информатики. — М., 2016.
29. Руденко К.В. Некоторые Актуальные вопросы саморегулирования рекламной деятельности // Бизнес в законе. 2019. №5. С.80.
30. Сэндидж Ч. Реклама: теория и практика / Ч. Сэндидж, В. Фрайбургер, К. Ротцолл. М.: Изд-во Экзамен, 2019. — 416 с.
31. Филатова, В. И. Анализ зарубежного опыта правового регулирования рекламной деятельности / В. И. Филатова. — Текст : непосредственный // Молодой ученый. — 2020. — № 17 (307). — С. 246-249. — URL: https://moluch.ru/archive/307/69097/ (дата обращения: 25.12.2020).
32. Baudot, Barbara Sundberg. P. 116-126.
33. Boddewyn JJ Advertising Self-Regulation. Private Goverment and Agent of Public Policy. // Journal of Public Policy and Marketing. 2015. № 4.
34. Boddewyn JJ Advertising Self-Regulation and Outside Participation. Westport, 2018. P. 22.
35. Boddewyn JJ. «The Swedish Consumer — Ombudsman System and Advertising Self-Regulation». Journal of Consumer Affairs. 2015. № 19(1). P. 140-162.
36. Blankeney, Michael and Barnes, Shenagh. «Advertising regulation in Australia: an evaluation» // Adelaide Law Review. 2016. 8 (1). P. 29-60.
37. Direcotor of Fair Trading. Tobyward. 2019. P. 266.
38. Dommeting, Eghert. «Unlawful Publication under Dutch and European law — definition, libel, and advertising». Media Law and Practice. 2012. № 13(4). p. 269
39. Grimes, Warren S. «Control of advertising in the United States and Germany: Volkwagen has a better idea». Harvard Law Review. 2011 .№ 84(8). P. 1778-1793
40. Horn, Norbert, Kotz, Hein&Leser, Hans G. German Private and Commercial Law: an Introduction. Oxford: Clarendon Press. 2016. P. 284-287;
41. Sunshine Makers, be, NAD Case Report, 16 March 2012.
42. Petty, Ross D. The Impact or Advertising Law on Business and Public Policy. Westport, 2012. P. 22.
43. Plevan, Kennen A. & Siroky, Miriam L. Advertising Compliance Handbook. New York, 2018. P. 343-362.
44. Robertson, Geoffrey & Nicol, Andrew. Media Law. London, 2012. P.2.
45. Lysonsky, Steven & Duffy, Michael F. «New Zealand Fair Trading Act of 2006: deceptive advertising». Journal of Consumer Affairs. 2012. 26(1). P. 177-199.
46. Miracle, Gordon Е. «Advertising regulation in Japan and the USA: an introductory comparison» . Waesda Business and Economic Studies. 2015. № 21. P. 35-69

---

Страницы 1 2