ГЛАВА 2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ В СФЕРЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
2.1. Объект и объективная сторона преступлений в сфере предпринимательской деятельности
Гражданский кодекс Российской Федерации определяет предпринимательскую деятельность как самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2).
В самостоятельности осуществления предпринимательской деятельности условно можно выделить имущественную и организационную самостоятельность. Первая предполагает наличие у предпринимателя собственного обособленного имущества как экономической базы деятельности, а вторая означает возможность принятия самостоятельных решений в процессе предпринимательской деятельности.
Направленность на систематическое получение прибыли — как цель является лишь конечной, а первичной, которая выступает средством достижения конечной цели, является цель создания продукта (товара), способного удовлетворить потребности общества .
Так, в одном из районов Вологодской области был осуждён за незаконное предпринимательство К., получивший доход в крупном размере от перепродажи легковой машины. В другом районе той же области, напротив, было прекращено уголовное дело за отсутствием состава преступления в действиях П. и Л., получивших доход в крупном размере от перепродажи большой партии пиломатериалов, поскольку, как подчеркнул следователь, сделка была единичной .
В современных исследованиях понятия и признаков предпринимательской деятельности отмечается, что таковой может признаваться деятельность, направленная на получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, только в том случае, если она осуществляется на постоянной основе (в качестве основного занятия лица) .
Внешними признаками такого отношения могут быть использование специального места торговли (оказания услуг) — магазина, павильона, мастерской, иного производственного помещения; специально оборудованного транспортного средства; вывесок информационно-рекламного характера; торговля, за редким исключением, новыми товарами, их наличие в нескольких экземплярах, возможность выбора покупателем товара из определенного ассортимента; публичность предпринимательской деятельности — предоставление возможности практически неограниченному кругу лиц — потребителей или контрагентов приобрести данный товар (услугу); длительный и стабильный режим работы предпринимателей в течение дня (недели) .
В силу этого нельзя признавать предпринимателями и требовать государственной регистрации в таком качестве лиц, заключающих разовые сделки гражданско-правового характера, даже если установлено несколько фактов совершения таких сделок (например, продажа ими личных вещей, производство от случая к случаю различных мелких работ по договору подряда или поручений за плату и т.п.). Не является предпринимательской деятельностью выполнение обязанностей по трудовому контракту (договору). В трудовых отношениях работник попадает в подчинение к работодателю, возникают дисциплинарные отношения, труд работника организует работодатель, который присваивает доходы и несет коммерческий риск убытков от предпринимательской деятельности .
В п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.2016 № 48 «О практике применения судами законодательства, регламентирующего особенности уголовной ответственности за преступления в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности» закреплено:
«Для разрешения вопроса о предпринимательском характере деятельности судам надлежит иметь в виду, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
С учетом этого указанные преступления следует считать совершенными в сфере предпринимательской деятельности, если они совершены индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, а также членом органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо при осуществлении коммерческой организацией предпринимательской деятельности» .
Также важно отметить ещё одно разъяснение Пленума, закреплённое в п. 2 рассматриваемого Постановления: «Уголовные дела об этих преступлениях являются делами частно-публичного обвинения и возбуждаются не иначе как по заявлению потерпевшего, если они совершены индивидуальным предпринимателем в связи с осуществлением им предпринимательской деятельности и (или) управлением принадлежащим ему имуществом, используемым в целях предпринимательской деятельности, либо если эти преступления совершены членом органа управления коммерческой организации в связи с осуществлением им полномочий по управлению организацией либо в связи с осуществлением коммерческой организацией предпринимательской или иной экономической деятельности» .
Итак, для дальнейшего исследования объективных признаков преступлений в сфере предпринимательской деятельности мы рассмотрим конкретные составы, наиболее «популярные» на сегодняшний день в России, в соответствии с выше представленными материалами статистики.
Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности (ст. 169 УК РФ). Предпринимательство как метод ведения экономической деятельности предполагает самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов, наличие у них совокупности прав и свобод по выбору вида предпринимательской деятельности, формированию производственной программы, выбору источников финансирования, доступу к ресурсам, сбыту продукции, установлению на нее цен, распоряжению прибылью и т.п. Самостоятельность предпринимателя означает, что над ним нет руководящего органа, определяющего направления, формы и методы деятельности по производству товаров, оказанию услуг и т.п.
Преступление, предусмотренное ст. 169 УК РФ, выражается в воспрепятствовании законной предпринимательской, а также иной основанной на законе деятельности (политической, общественной, благотворительной, религиозной и т.п.). Его общественная опасность заключается и в том, что оно нарушает право граждан на свободу предпринимательской или иной не запрещенной законом деятельности и разнообразие ее организационно-правовых форм .
Объектом преступления являются общественные отношения, обеспечивающие реализацию гарантированного законом права на свободу предпринимательской или иной деятельности физического или юридического лица .
Индивидуальным предпринимателем признается гражданин, занимающийся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица (ч. 1 ст. 23 ГК РФ), а юридическим лицом — организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (ч. 1 ст. 48 ГК РФ).
С объективной стороны преступление состоит в совершении следующих действий:
1) неправомерный отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица;
2) уклонение от государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица;
3) неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности;
4) уклонение от его выдачи;
5) ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы;
6) незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица.
Неправомерный отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица выражается в открытом нежелании осуществить регистрацию, несмотря на то, что представленные заявителем документы отвечают предусмотренным законом требованиям .
В соответствии со ст. 51 ГК РФ юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, определяемом Законом о государственной регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Порядок государственной регистрации юридических лиц установлен Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц». Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных юридических лиц. Например, Федеральным законом от 11 июня 2001 года № 95-ФЗ «О политических партиях» в редакции Федерального закона от 21 марта 2002 года «О приведении законодательных актов в соответствие с Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц» установлен порядок регистрации политических партий.
Правила ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений утверждены Приказом Минфина России от 23 ноября 2011 г. № 158н «Об утверждении Порядка ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений и документов».
При государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган (федеральный орган юстиции или его соответствующий территориальный орган) представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Правительством РФ;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа;
в) учредительные документы юридического лица (подлинники или нотариально удостоверенные копии);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство статуса иностранного юридического лица — учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины.
Отказ в государственной регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица допускается только в случаях непредставления определенных законодательством необходимых для государственной регистрации документов или представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган .
Неправомерным отказом в регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица являются, например, случаи открытого нежелания осуществить такую регистрацию под предлогом необходимости представления коммерческой организацией гарантийных писем и иных документов, подтверждающих ее местонахождение; необходимости обязательного личного присутствия индивидуального предпринимателя в момент регистрации в регистрирующем органе и т.п.
Уклонение от регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица — относительно более скрытая форма воспрепятствования законной предпринимательской или иной деятельности, свидетельствующая о стремлении избежать регистрации индивидуального предпринимателя или юридического лица в установленный законом срок .
Согласно ст. 8 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридических лиц осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. В соответствии со ст. 6 Порядка ведения Единого государственного реестра юридических лиц и предоставления содержащихся в нем сведений и документов регистрация индивидуальных предпринимателей осуществляется регистрирующим органом в день представления документов либо в трехдневный срок с момента их получения по почте. Уклонение от регистрации в указанные сроки может сопровождаться ссылками на отсутствие достаточного количества сотрудников регистрирующего органа или на их чрезвычайную загруженность и т.п.
Неправомерный отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенного вида деятельности выражается в открытом нежелании выдать такое разрешение при отсутствии к тому оснований. Согласно ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» основаниями для отказа в предоставлении лицензии являются наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации; несоответствие соискателя лицензии, принадлежащих ему или используемых им объектов лицензионным требованиям и условиям.
При отсутствии перечисленных оснований отказ в выдаче специального разрешения (лицензии) на осуществление определенной деятельности является неправомерным.
Уклонение от выдачи специального разрешения (лицензии) означает невыполнение в установленный законом срок обязанности по выдаче специального разрешения (лицензии) на право осуществления определенной деятельности. В соответствии со ст. 9 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензирующий орган принимает решение о предоставлении либо отказе в предоставлении лицензии в срок, не превышающий 60 дней со дня поступления заявления о предоставлении лицензии со всеми необходимыми документами. Более короткие сроки принятия такого решения могут устанавливаться положениями о лицензировании конкретных видов деятельности .
Ограничение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя или юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы может выражаться в принятии нормативных актов или совершении действий, которые создают дискриминирующие условия деятельности отдельного индивидуального предпринимателя или юридического лица; необоснованном предоставлении отдельному индивидуальному предпринимателю или юридическому лицу льгот, ставящих их в преимущественное положение по отношению к другим индивидуальным предпринимателям или юридическим лицам, работающим на рынке того же товара, и т.п.
Незаконное ограничение самостоятельности либо иное незаконное вмешательство в деятельность индивидуального предпринимателя или юридического лица может быть совершено путем установления необоснованных запретов на осуществление определенных видов деятельности или на производство определенных видов товаров; необоснованного препятствия осуществлению предпринимательской или иной деятельности в какой-либо сфере; установления запретов на продажу, покупку, обмен, приобретение товаров из одного региона РФ в другой; дачи индивидуальным предпринимателям или юридическим лицам указаний о первоочередной поставке товаров, выполнении работ, оказании услуг определенному кругу покупателей (заказчиков) или о приоритетном заключении договоров без учета установленных законодательством приоритетов и интересов предпринимателя .
Рассматриваемое преступление имеет формальный состав и признается оконченным с момента совершения одного из перечисленных в диспозиции ч. 1 ст. 169 УК РФ деяний (действия или бездействия).
Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ). Реализация закрепленного в действующем законодательстве права гражданина на занятие предпринимательской деятельностью предполагает ее государственную регистрацию, а в случаях, предусмотренных законом, — лицензирование. При наличии указанных в ст. 171 УК РФ признаков незарегистрированная предпринимательская деятельность признается незаконной, влекущей уголовную ответственность.
Объектом преступления являются упорядоченные законом и другими нормативными актами общественные отношения по поводу осуществления предпринимательской деятельности .
Объективная сторона преступления состоит осуществлении предпринимательской деятельности без регистрации или без лицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере.
В соответствии со ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Глава крестьянского (фермерского) хозяйства, осуществляющего деятельность без образования юридического лица, признается предпринимателем с момента государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определенном Законом о регистрации юридических лиц.
Государственная регистрация юридических лиц представляет собой акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах в соответствии с Федеральным законом от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».
Согласно ст. 11 данного Закона решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом, является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации выдает (направляет) заявителю свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Занятие предпринимательской деятельностью при отсутствии данного свидетельства означает ее осуществление без регистрации.
Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) имеет место в тех случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно. Лицензия представляет собой специальное разрешение на осуществление конкретного вида деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий, выданное лицензирующим органом юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю. Согласно Федеральному закону «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежат: разработка вооружения и военной техники; производство оружия и основных частей огнестрельного оружия; эксплуатация взрывоопасных производственных объектов; эксплуатация нефтегазодобывающих производств; фармацевтическая деятельность; производство лекарственных средств; производство медицинской техники; деятельность по обращению с опасными отходами; производство табачных изделий и другие виды деятельности .
Лицензия является официальным документом, который разрешает осуществление указанного в нем вида деятельности в течение установленного срока, а также определяет условия его осуществления . Предпринимательская деятельность является незаконной, прежде всего при отсутствии лицензии, полученной в установленном порядке. Занятие предпринимательской деятельностью сверх установленного в лицензии срока, а также по лицензии, выданной другому физическому или юридическому лицу, также признается без специального разрешения (лицензии).
Незаконной, нарушающей лицензионные требования и условия, будет признана деятельность, не соответствующая лицензионным требованиям и условиям, под которыми понимается совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности. Например, Положением о лицензировании деятельности по эксплуатации газовых сетей установлены такие лицензионные требования и условия, как соблюдение требований законодательства РФ в области промышленной безопасности; организация и осуществление производственного контроля за соблюдением требований промышленной безопасности на опасном производственном объекте; наличие в штате юридического лица работников, удовлетворяющих квалификационным требованиям, в количестве, необходимом для эксплуатации газовых сетей, и др.
Уголовная ответственность за незаконное предпринимательство наступает при условии причинения крупного ущерба гражданину, организации или государству либо извлечения дохода в крупном размере .
Согласно примечанию к ст. 169 УК РФ крупным ущербом в рассматриваемом преступлении признается ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей.
Состав преступления — материально-формальный. Незаконное предпринимательство, выразившееся в причинении крупного ущерба гражданину, организации или государству (материальный состав), признается оконченным с момента наступления вредных последствий, а незаконное предпринимательство, сопряженное с извлечением дохода в крупном размере (формальный состав), — с момента совершения любого из перечисленных в диспозиции ч. 1 ст. 171 УК РФ деяний, соединенных с незаконным извлечением доходов в крупном размере .
Незаконные организация и проведение азартных игр (ст. 171.2 УК РФ). Эта норма была введена в Уголовный кодекс Федеральным законом от 20 июля 2011 г. № 250-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» в связи с многочисленными нарушениями положений Федерального закона от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»
Объектом преступления признаются общественные отношения, складывающиеся по поводу законной организации и проведения азартных игр .
Объективная сторона по своей конструкции характеризует формальный состав преступления, которое, по мнению законодателя, может быть совершено в форме незаконных организации и проведения азартных игр, сопряженных с извлечением дохода в крупном размере .
Незаконными признаются указанные действия, совершенные с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, либо без полученного в установленном порядке разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ крупным признается доход, превышающий один миллион пятьсот тысяч рублей .
Таким образом, можно сделать вывод, что объективные признаки преступлений в сфере предпринимательской деятельности характеризуются наличием в каждом из рассмотренных составов конкретным объектом преступного посягательства, представление о котором складывается уже из названия соответствующей статьи в УК РФ. Что же касается объективной стороны рассматриваемых преступлений, то она, как правило, всегда выражается в виде активных действий. Бездействие (в основном, смешанное) представляет, например, объективную сторону злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ), злостного уклонения от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством РФ о ценных бумагах (ст. 185.1 УК РФ), невозвращения на территорию Российской Федерации предметов художественного, исторического и археологического достояния народов Российской Федерации и зарубежных стран (ст. 190 УК РФ) и т.д. Однако предметом исследования в рамках представленного параграфа являлось рассмотрение объективных признаков именно преступлений в сфере предпринимательской деятельности, поэтому основное внимание уделено было проанализированным составам. По нашему мнению, объективные признаки преступлений в сфере предпринимательской деятельности, содержащиеся в действующем законодательстве, в дальнейшем будут дополняться и совершенствоваться по мере развития и появления новых общественных отношений в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
2.2. Субъект и субъективная сторона преступлений в сфере предпринимательской деятельности
Активное обсуждение современными правоведами различных проблем, касающихся субъективной стороны преступления породило множество новых научных точек зрения относительно её роли для уголовно-правовой квалификации противоправных деяний. Не стоит отрицать, что субъективная сторона, предполагающая вину, мотив и цель преступления, имеет весомое значение для уголовно-правовой квалификации преступлений. Как показывает анализ правоприменительной практики, особенно это касается преступлений, санкции за совершение которых содержатся в главе 22 УК «Преступления в сфере экономической деятельности».
Определённые составы преступлений (ст. ст. 169, 183, 195 УК) содержат в качестве квалифицирующего признака тяжкие последствия в виде крупного ущерба. Для вменения этого преступления суду необходимо доказать наличие в действиях лица всех обязательных признаков как основного состава, так и наступивших противоправных последствий, выраженных в крупном ущербе. Стоит отметить, что по сей день не утихают дискуссии о том, справедливо ли говорить о неосторожной вине при квалификации преступлений указанной группы (т.е. при наличии крупного ущерба) .
В соответствии с ч. 2 ст. 24 УК РФ деяние, совершённое только по неосторожности, признаётся преступлением лишь в том случае, когда это специально предусмотрено в соответствующей статье Особенной части. В статьях главы 22 УК РФ не содержится прямых указаний на неосторожную вину. Однако в ст. 27 УК РФ установлено, что если умышленным преступлением причиняются тяжкие последствия, влекущие по закону более строгое наказание, и которые не охватывались умыслом лица, то уголовная ответственность за такие последствия возможна только в случае, если лицо предвидело возможность их наступления, но без достаточных к тому оснований самоуверенно рассчитывало на их устранение, или в случае, если лицо не предвидело, но должно и могло было предвидеть возможность наступления этих последствий. В целом такое преступление признаётся совершённым умышленно. Квалифицированные составы преступлений предполагают существование преступлений с двумя формами вины, при которых неосторожная вина может быть установлена только по отношению к квалифицирующим последствиям .
Итак, необходимо сделать вывод о том, что, если наступление тяжких последствий (в рассматриваемом случае — крупного ущерба) не охватывается умыслом, а норма статьи уголовного закона, определяющая понятие преступления, подразумевает две формы вины и допускает признание в указанных случаях преступления совершённым умышленно, то в таком случае возможно признание преступными тех деяний, в которых крупный ущерб представляет собой квалифицирующее обстоятельство и по отношению к нему у лица имелось преступная неосторожность.
В качестве примера следует привести ст. 169 УК «Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности». Субъективная сторона в указанном преступлении может быть выражена по-разному, в частности она может заключаться и в уклонении должностного лица от регистрации индивидуального предпринимателя. В рассматриваемом случае должностное лицо фактически не отказывает гражданину в регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, однако по каким-то основаниям не исполняет возложенные на него обязанности по своевременной регистрации, тем самым умышленно затягивая данный процесс. В данном случае для квалификации этого преступления мотивы такого уклонения не будут иметь значения: субъект в этом случае действовать как из корыстных побуждений, так и из мотивов личного характера, в частности, желая показать свою власть над другими людьми или продемонстрировать свой «особый» статус. Все перечисленные действия предполагают умышленную форму вины .
Если результат данных действий должностного лица, которое осознавало отсутствие законных предлогов для превышения установленных законодательством сроков регистрации индивидуального предпринимателя, влечёт причинение последнему крупного ущерба (выраженный как реальным материальным ущербом, так и упущенной выгодой, т.е. неполучением доходов, что в данной ситуации встречается более часто), то в таком случае деяние необходимо квалифицировать по ч. 2 ст. 169 УК .
Если, уклоняясь от регистрации индивидуального предпринимателя, должностное лицо осознавало, что причиняет ему вред (в другом случае затягивание процедуры регистрации просто не имеет смысла), то вполне вероятно, что чиновнику было известно и о предполагаемом размере этого вреда, например, от потерпевшего. И, как показывает практика, должностные лица часто предвидят наступление вреда, но, как правило, не конкретизированного. Правоприменитель в данном случае в первую очередь должен установить, желало ли должностное лицо или же сознательно допускало наступление именно крупного ущерба, легкомысленно ли оно к этому относилось либо без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на недопущение таких последствий .
Трудность определения умысла к указанному последствию возникает в большей степени из-за того, что крупный ущерб представляет собой оценочную категорию. Вследствие чего правоприменитель в каждом случае сначала определяет, является ли причиненный ущерб крупным или не нет. Оценке подлежат не только непосредственно сумма причинённого материального ущерба, либо размер упущенной выгоды, но также финансовое положение потерпевшего — индивидуального предпринимателя. Иными словами, понятие «крупный ущерб» не обладает чётко выраженными признаками, что даёт основание называть последствие в виде крупного ущерба неопределённым или неконкретизированным .
Устоявшаяся в доктрине точка зрения, гласящая о том, что неопределённый умысел является косвенным, позволяет прийти к выводу, что при совершении должностным лицом преступления с неопределённым умыслом на причинение крупного ущерба и при том, что такой ущерб не наступил, должностное лицо не может быть привлечено к ответственности по ч. 2 ст. 169 УК РФ, поскольку его действия содержат признаки состава ч. 1 ст. 169 УК РФ .
Конституция РФ не отрицает категории правоспособности. В ст. 60 закреплена возможность для граждан РФ самостоятельно осуществлять свои права в полном объёме с возраста 18-ти лет (в данном случае идёт речь об общей дееспособности). В виду невозможности существования дееспособности без правоспособности, косвенно в этой статье речь ведётся речь и о последней категории. Одним из основополагающих элементов правоспособности целесообразно абстрактную возможность приобрести статус предпринимателя, что является стадией субъективного права на предпринимательскую деятельность. Таким образом, Конституция РФ рассматривает субъективное право на предпринимательскую деятельность в качестве основополагающего элемента правоспособности субъекта права.
Гражданское законодательство ставит условия и порядок приобретения предпринимательского статуса в зависимость от организационно-правовой формы деятельности будущего предпринимателя (с образованием юридического лица или без такового) .
В ст. 18 ГК РФ право на предпринимательскую деятельность рассматривается как элемент правоспособности гражданина. Такой подход предполагает, что с момента рождения любой гражданин имеет абстрактную возможность осуществлять свои гражданские права и нести обязанности в предпринимательской деятельности. Соответственно, стадия правоспособности не предполагает рассмотрение права на предпринимательскую деятельность в качестве субъективного права, и ему не корреспондируют определённые обязанности отдельных лиц .
Итак, можно сделать вывод, что правоспособность в сфере предпринимательской деятельности возникает с рождением гражданина. Иногда считается, несмотря на прямое указание ст. ст. 17-18 ГК РФ, что право на осуществление предпринимательской деятельности как элемент правоспособности возникает не с рождением гражданина, а по достижении им определённого возраста. Тем не менее, правоспособность как юридическое качество лица не зависит от возраста и присуща всем гражданам независимо от социальных, физических, экономических или психических особенностей .
Ниже рассмотрим субъективные признаки преступлений в сфере предпринимательской деятельности на примере конкретных составов.
Воспрепятствование законной предпринимательской или иной деятельности (ст. 169 УК РФ). Субъективную сторону рассматриваемого преступления характеризует прямой умысел. Субъектом по данному преступлению будет являться должностное лицо регистрирующего или лицензирующего органа, наделённое соответствующими полномочиями принимать решение о регистрации или о выдаче лицензии. Данное преступление имеет и квалифицированный состав (ч. 2 ст. 169 УК РФ), который образуют те же деяния, только совершённые в нарушение вступившего в законную силу судебного акта, а равно причинившие крупный ущерб .
Производство, приобретение, хранение, перевозка или сбыт немаркированных товаров и продукции (ст. 171.1 УК РФ). Субъективную сторону указанного состава также характеризует прямой умысел. Производство, приобретение, хранение и перевозка немаркированных товаров и продукции обязательно предполагает наличие цели сбыта этой продукции. Субъектом данного состава является достигшее возраста 16-ти лет лицо. Предусмотренный в ч. 2 ст. 171.1 УК РФ квалифицированный вид этого преступления, предполагает совершение любого из указанных в ч. 1 данной статьи действий: организованной группой (п. «а»); в особо крупном размере (п. «в») .
Незаконные организация и проведение азартных игр (ст. 171.2 УК РФ). Субъективную сторону указанного преступления характеризует вина в форме прямого умысла, т.е. в данном случае предполагается осознание виновным незаконного характера своих действий и его желание их совершить. Мотив и цель не относятся к обязательным признакам субъективной стороны, но правоприменитель учитывает их при назначении наказания. Субъектом данного преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее возраста 16-ти лет. Квалифицированный состав рассматриваемого преступления, закреплённый в ч. 2 данной статьи, указывает на повышенную опасность совершения преступления организованной группой либо при извлечении дохода в особо крупном размере, каковым считается доход, превышающий шесть миллионов рублей (см. примечание к ст. 169 УК РФ) .
Незаконная банковская деятельность (ст. 172 УК РФ). Субъективную сторону данного преступления характеризует умышленная форма вины. Субъект по данному преступлению предполагает лицо, достигшее 16-ти летнего возраста (в данном случае неважно, является ли субъект рассматриваемого преступления гражданином РФ, лицом без гражданства, иностранным гражданином). В качестве субъекта здесь выступают руководители банков и иных кредитных организаций, осуществляющих незаконную банковскую деятельность, либо руководители коммерческих организаций, производящих неправомерные банковские операции без регистрации организации в качестве кредитной. Квалифицированный состав данного преступления предусмотрен в ч. 2 ст. 172 УК РФ, он предполагает осуществление незаконной банковской деятельности организованной группой (п. «а») или сопряженной с извлечением дохода в особо крупном размере (п. «б») .
Итак, проведённый анализ позволяет сделать справедливый вывод о том, что основные составы преступлений в сфере предпринимательской деятельности предполагают их совершение только с умышленной формой вины. Здесь важно отметить, что преступления, имеющие формальный состав, совершаются с прямым умыслом, а материальный — как с прямым, так и с косвенным, если статья Особенной части не содержит указания на цель деяния как на основополагающий преступное деяние признак.
Также необходимо отметить, что, если наступление тяжких последствий (крупного ущерба) не охватывается умыслом, а норма уголовного закона, содержащая понятие преступления, предполагает две формы вины, допускает признание в указанных случаях преступления умышленным, возможно признание преступными тех деяний, где крупный ущерб является квалифицирующим обстоятельством и по отношению к нему у лица имелось неосторожное отношение.