§ 3. Процедура призвания наследников к наследованию по закону
Наследники второй и последующих очередей наследуют, если наследники предшествующих очередей отсутствуют, либо все они отстранены от наследования, либо никто из них не имеет права наследовать, либо лишены наследства, либо никто из них не принял наследства, либо все они отказались от наследства. То есть наследники каждой последующей очереди наследуют, если нет наследников предшествующих очередей. Отсутствие наследников определенной очереди подразумевает, что отсутствует как сам наследник, так и лица, имеющие право наследовать в порядке представления.
При этом возможно наследование по праву представления и наследственная трансмиссия.
В случае если наследник умер после открытия наследства, но не успел при жизни в течение установленного законом срока выразить свою волю на принятие или отказ от наследства, наследование по праву представления не возникает. В связи с этим наследование по праву представления следует отличать от наследования в порядке наследственной трансмиссии.
Как отмечено в Методических рекомендациях Федеральной нотариальной палаты, «Сущность наследственной трансмиссии состоит в том, что к наследованию открывшегося наследства вместо наследника, умершего после открытия наследства, не успев его принять, призываются его наследники (наследственные правопреемники), к которым переходит его право на принятие открывшегося наследства».
Наследственная трансмиссия — не новое понятие в наследственном законодательстве. Возможность перехода права на принятие наследства предусматривалась нормами прежнего законодательства, хотя сам термин «наследственная трансмиссия» в ГК 1964 г. не использовался. В соответствии со ст. 1156 ГК РФ, если наследник, призванный к наследованию по завещанию или по закону, умер после открытия наследства, не успев принять его в установленный законом срок, право на принятие причитавшегося ему наследства переходит к его наследникам по закону, а если все наследственное имущество было завещано — к его наследникам по завещанию.
Наследственная трансмиссия не возникает в случае одновременной смерти лиц, имеющих право наследовать друг после друга. В этом случае наследство открывается после смерти каждого из них.
В литературе указывают следующие основные различия указанных институтов наследственного права:
1) наследование по праву представления имеет место в случае наследования по закону при отсутствии завещания. Право на принятие наследства в порядке наследственной трансмиссии может возникнуть как при наследовании по закону, так и при наследовании по завещанию;
2) наследование по праву представления возникает в случае, когда наследник по закону, призванный к наследованию, умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем. Наследственная трансмиссия имеет место, если наследник, призванный к наследованию по завещанию или по закону, умер после открытия наследства, не успев его принять в установленный срок;
3) к наследованию по праву представления могут призываться только лица, прямо названные в законе. Так, например, внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления в качестве наследников первой очереди. Круг наследников в порядке наследственной трансмиссии не ограничен. Он может быть определен завещанием либо законом (при отсутствии завещания);
4) наследники по праву представления наследуют имущество непосредственно после самого наследодателя, наследство переходит к ним сразу и не может быть включено в имущественную массу родственника этих наследников, а значит, и не может обременяться долгами последнего. Прямо противоположная ситуация складывается у наследников по праву наследственной трансмиссии.
Следует отметить, что призвание к наследству предполагает подачу наследником заявления нотариусу о согласии вступления в наследство, причем независимо от соблюдения очередности. Нотариус не вправе отказать в принятии такого заявления, но оформлять наследство он будет согласно установленной законом очередности.
На практике документов, подтверждающих родство, у лиц фактически нет. Обычным (в 90% случаях) будет ответ — справка отдела ЗАГС, — что архив не сохранился, уничтожен во время Великой Отечественной войны, в результате пожара либо среди сохраненных записей ваша актовая запись отсутствует.
При недостаточности доказательств, подтверждающих родственные отношения и их степень, установление соответствующих фактов происходит в порядке гражданского судопроизводства. Причем когда спора о праве на наследство нет, заявление об установлении факта родственных отношений с наследодателем (факта нахождения на иждивении наследодателя) рассматривается судом по правилам особого производства (гл. 28 Гражданского процессуального кодекса РФ), а при наличии спора — в порядке искового производства.В связи с этим Минюст РФ разъяснил, что доказательством родственных и иных отношений наследников с наследодателем могут являться: документы, выданные органами ЗАГС, вступившие в законную силу решения суда об установлении факта родственных или иных отношений. В отдельных случаях могут быть приняты справки о родственных или иных отношениях, выданные организациями по месту работы или жительства; записи в паспортах о детях, о супруге; справки органов социальной защиты о назначении пенсии по случаю потери кормильца и т.п., если они в совокупности с другими документами подтверждают родственные или иные отношения наследников с наследодателем.
Как отмечают исследователи, расширение круга возможных наследников по закону приводит к необходимости судебного установления факта родства. Часто это требуется для наследников, входящих в четвертую, пятую и шестую очередь. При наличии достаточных доказательств и отсутствии возражений со стороны третьих лиц суды признают наличие родственных связей.
В ряде случаев необходимо доказать не только факт происхождения одного лица от другого, но и наличие брачных отношений между различными субъектами.Однако в этом нет необходимости, если все остальные наследники данной очереди, представившие требуемые доказательства и принявшие наследство, согласны на включение лиц, не имеющих доказательств родства с наследодателем, в свидетельство о праве на наследство (ст. 72 Основ законодательства о нотариате). Такое согласие оформляется в виде письменного заявления и удостоверяется нотариусом (п. 32 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий).
В связи с этим отметим, что на основании записи акта о заключении брака выдается свидетельство о его заключении, которое служит доказательством брачных отношений между наследодателем и пережившим его супругом.
Иногда в качестве доказательства брачных отношений используется отметка о регистрации брака в паспорте пережившего супруга. Вместе с тем такую отметку вряд ли можно признать бесспорным подтверждением факта нахождения сторон в зарегистрированном браке. Кроме того, что эта отметка не скрепляется печатью органов загса и уже в силу одного этого не обладает достаточной доказательственной силой, она еще и далеко не всегда свидетельствует о том, что брак действительно имеет место на момент обращения пережившего супруга к нотариусу.
Глава 3. Последствия отсутствия наследников по закону
§ 1. Наследование по праву представления
История данного особого порядка призвания к наследованию насчитывает уже не одну тысячу лет. В то же время под влиянием национальных традиций и уровня развития законодательной техники в разных правопорядках правовое регулирование его существенно различается. Нередко термином «право представления» обозначаются совершенно различные наследственно-правовые конструкции.
Правовые последствия объединения наследников в очереди состоят в том, что наследники призываются к наследованию в определенном законом порядке; при этом действует общий принцип: ближайший родственник исключает дальнейшего. Однако данное правило действует не всегда. Отступлением от основного принципа наследования ближайшими родственниками является институт наследования по праву представления.
Наследование по праву представления является особым порядком призвания к наследованию своего рода «запасных» наследников в рамках одной очереди, когда нет в живых непосредственных наследников по прямой восходящей линии. Особенности наследования по праву представления определяются тем, что лица, наследующие по такому праву, занимают среди других наследников наследодателя то место, которое мог бы занимать их умерший родитель. Еще Г.Ф. Шершеневич, характеризуя право представления, отмечал, что оно «ставит лиц, представляющих на место, в степень и в права лиц представляемых. Право представления дает возможность наследнику более отдаленной степени родства получить наследственную долю, которую получили бы его умершие отец или мать, если бы были живы в момент открытия наследства. Так, например, после смерти лица остается его брат Иван и племянник от другого брата Петра. Хотя бы у брата Ивана тоже были дети, но они не наследуют, потому что ближайшая степень, их отец, исключает дальнейшую. Напротив, дети умершего уже сына Петра не устраняются своим дядею Иваном, а призываются к наследованию рядом с ним, причем их наследственная доля равняется той, которую получил бы их отец, если бы был жив».
Причем, наследуя по праву представления, потомки умершего наследника становятся непосредственными наследниками конкретной очереди и потому отстраняют от наследования всех иных лиц, входящих в последующие очереди. Очередь наследников в институте наследования формируется по праву представления с учетом замещения наследников другими нисходящими их родственниками. Соответственно, если нет наследников определенной очереди, то это подразумевает отсутствие самого наследника и лиц, наследующих по праву представления. В таком случае к наследованию будут призываться наследники последующих очередей (См. Приложение к настоящей работе). Например, если у наследодателя в живых остались только внук, а также брат и племянник, то внук как наследник первой очереди отстраняет от наследования лиц, входящих в последующие очереди, в том числе и наследников по праву представления.
Наследник по праву представления наследует долю в имуществе наследодателя не по праву, принадлежащему его умершему восходящему родственнику, а по праву, принадлежащему ему самому в силу закона. Поэтому наследник по праву представления (в части имущества, перешедшего ему по праву представления) несет ответственность не по долгам восходящего родственника, умершего до открытия наследства, а по долгам первоначального наследодателя. По долгам же своих родителей, умерших до открытия наследства, они отвечают только в том случае, если самостоятельно приняли оставшееся после родителей наследство.
К представляемому наследнику не переходят не только долги но и права, связанные с личными качествами представляемого наследника либо фактическими обстоятельствами, предшествующими открытию наследства. В результате этого лица, наследующие по праву представления, не могут требовать предоставления им преимущественных прав на отдельные части наследства — на неделимую вещь (ст. 1168 ГК РФ), на предметы обычной домашней обстановки и обихода (ст. 1169 ГК РФ), на предприятие (ст. 1178 ГК РФ), на земельный участок (п. 2 ст. 1182 ГК РФ), которыми обладал бы их родитель, если бы не умер и был призван к наследованию. В то же время наследник по праву представления может оказаться самостоятельным обладателем любого из этих преимущественных прав, если к нему самому (а не к его родителям) применимы условия, с которыми ГК РФ связывает предоставление соответствующего преимущественного права.
Кроме того, поскольку право представления связано с осуществлением именно самостоятельных наследственных прав, наследование по указанному основанию недопустимо в отношении обязательной доли, причитавшейся умершему потомку (что объясняется неразрывной связью права на обязательную долю с личностью и с ограничением свободы завещания).
В связи с этим вызывает недоумение указание некоторых авторов на отсутствие у наследников по праву представления собственного права наследовать имущество наследодателя в той же очереди, из которой призывались бы к наследству наследники по закону, в случае смерти последних до открытия наследства. Впрочем, в обоснование данной позиции указанные исследователи приводят Решение Верховного Суда РФ от 30.08.1998 № ГКПИ98-358, которое, естественно, базировалось на нормах ГК 1964 г.
Напомним, что согласно ранее действовавшему законодательству внуки наследодателя были отнесены к особой группе наследников и в составе наследственных очередей напрямую не упоминались.
По сравнению с ранее действовавшим законодательством правила о представляющих наследниках включены в статьи ГК РФ, посвященные соответствующим очередям наследников. Указанный подход не получил в литературе однозначного толкования.
Так, А.Л. Маковский полагает, что лица, наследующие по праву представления, не относятся к какой-либо очереди наследования, мотивируя свой тезис указанием на то, что для призвания этих лиц к преемству в имуществе умершего недостаточно отсутствия наследников предшествующих очередей. С ним солидарен и Б.Л. Хаскельберг, с тем лишь уточнением, что закон упоминает о представляющих наследниках именно в тех нормах, которые определяют законных наследников первой, второй и третьей очереди, а представляющий наследник из первых трех очередей устраняет от наследования законных наследников более отдаленной очереди.
Однако следует согласиться с придерживающимся противоположной позиции О.Ю. Шилохвостом, который считает, что вопрос о месте представляющих наследников в ряду наследников по закону вполне однозначно решен законодателем, поместившим указание о наследниках по праву представления в статьях о соответствующих очередях.
Наследование по праву представления осуществляется исключительно при наследовании по закону. Если до открытия наследства или одновременно с наследодателем умер наследник по завещанию, которому не был подназначен наследник, применяются правила приращения наследственных долей (ст. 1161 ГК РФ).
В то же время наличие завещания, даже если завещано все имущество, не означает невозможность применения норм о наследовании по праву представления. Об этом, в частности, свидетельствует Определение Верховного Суда РФ от 23.11.2010, вынесенное по следующему делу.
Согласно завещанию от 15 февраля 2001 г. К.К.Ф. все свое имущество завещала сыновьям – П.А.И. и П.В.И. в равных долях.
П.А.И. умер 20 августа 2008 г., К.К.Ф. умерла 8 сентября 2008 г. Наследниками П.А.И. являлись его сын П.С.А. и супруга П.А.И. 19 марта 2009 г. нотариусом П.В.И. было выдано свидетельство о праве на наследство по завещанию.
П.С.А. обратился в суд с иском к П.В.И. о признании недействительным указанного свидетельства о праве на наследство и признании за собой права собственности на 1/4 долю в наследственном имуществе. В обоснование своих требований сослался на то, что он является наследником по праву представления к указанному имуществу после смерти отца – П.А.И., которому вместе с П.В.И. завещала данное имущество бабушка истца – К.К.Ф., умершая после П.А.И.
Решением городского суда от 13 ноября 2009 г. исковые требования П.С.А. были удовлетворены. Однако Определением судебной коллегии по гражданским делам областного суда от 14 января 2010 г. решение суда первой инстанции было отменено, по делу принято новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований П.С.А.
При этом судебная коллегия по гражданским делам областного суда исходила из того, что поскольку наследник по завещанию П.А.И. умер ранее наследодателя К.К.Ф., то есть до открытия наследства, и наследодателем не был подназначен наследник, то право наследования по закону имущества К.К.Ф. у ее внука П.С.А. по праву представления не возникло. Кроме того, судебная коллегия пришла к выводу о том, что П.А.И., являясь наследником по завещанию на момент открытия наследства, не мог быть призван к наследованию, выбыл из числа наследников, следовательно, применяются правила приращения наследственных долей, установленные ст. 1161 ГК РФ.
Рассматривая дело в порядке надзора Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Российской Федерации отменила определение суда кассационной инстанции и оставила в силе решение суда первой инстанции. При этом было указано, что ст. 1161 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень случаев, при которых возникают отношения по приращению долей в наследственном имуществе. Между тем среди перечисленных случаев, при которых наступает приращение наследственных долей, отсутствует случай, когда наследник умирает, не успев принять наследство, а завещание не содержит предусмотренного распоряжения о подназначении наследника.
Однако в случае, когда наследодатель завещал все имущество назначенным им наследникам, часть наследства, причитавшаяся наследнику, отказавшемуся от наследства или отпавшему по иным указанным основаниям, переходит к остальным наследникам по завещанию пропорционально их наследственным долям, если только завещанием не предусмотрено иное распределение этой части наследства. Следовательно, в случае смерти наследника, не успевшего принять наследство, право наследования переходит к его наследникам, а не к наследникам завещателя, то есть к таким отношениям применяются правила наследования по закону.
Таким образом, после смерти отца истца, умершего и не успевшего принять наследство, завещанное ему матерью – К.К.Ф., и впоследствии после смерти последней, у П.С.А., как у наследника по праву представления, возникло право наследования по закону к имуществу К.К.Ф.
Аналогичная позиция содержится в Определении Свердловского областного суда от 18 октября 2011 г. по делу по иску С.Т.Ю., С.С.Ю. к С.А.В. о включении имущества в наследственную массу и признании права собственности в порядке наследования.
Следует отметить, что на практике возник вопрос о вероятности (после отмены правила ст. 537 ГК 1964 о том, что часть имущества, оставшаяся незавещанной, делится между наследниками по закону; в их число входят и те наследники по закону, которым другая часть имущества была оставлена по завещанию, поскольку в завещании не предусмотрено иное) пробела в нормах и ст. 1146 ГК РФ, и главами 62, 63 ГК РФ. В принципе, пробела нет: дело в том, что систематическое толкование ст.ст. 1113, 1116, 1118, 1121, 1122, 1131 ГК РФ и ст. 1146 ГК РФ позволяет утверждать, что и после 01.03.2002 (т.е. после вступления в силу части третьей ГК РФ)[28] оставшаяся не завещанной часть имущества наследуется по закону (это относится и к доле наследника, умершего к моменту открытия наследства). Тем не менее, представляется целесообразным дополнить ГК РФ нормой, аналогичной ст. 537 ГК 1964 г.
Наследники призываются к наследованию по закону по праву представления при условии, что их предок, который был бы призван к наследованию по закону, умер до открытия наследства или одновременно с наследодателем. Наследование по праву представления в случае одновременной (в один и тот же день) смерти наследодателя и его наследника по закону в ГК 1964 г. не предусматривалось и является новеллой.
Причем только смерть или признание умершим лица, признаваемого наследником по закону первой, второй или третьей очереди, влечет за собой наследование по праву представления. Все остальные обстоятельства не признаются основаниями наследования по праву представления (например, отказ от наследства прямого наследника)[29]. В этих случаях наследник по закону не может быть замещен его потомками.
В то же время в ряде случаев это непременное условие данного вида наследования по закону не учитывается.
Например, Г.Н.В. обратилась в Люблинский районный суд г. Москвы с заявлением об установлении факта принятия наследства после своей бабушки — Л.П.Ф. Судом было установлено, что наследницей первой очереди по закону к имуществу умершей Л.А.И. является мать заявительницы Л.А.И., которая жива, что заявительницей в ходе рассмотрения дела не оспаривалось. В результате решением от 14 мая 2010 г. было постановлено: В удовлетворении заявления об установлении факта принятия наследства Г.Н.В. отказать.
Однако если заблуждения подобного рода возможны у рядовых граждан, аналогичные ошибки представителей судейского сообщества вызывают, как минимум, недоумение.
Так, С.В.Я. на праве собственности принадлежало 2/3 доли дома. 31 июля 2001 года С.В.Я. умерла. 5 апреля 1984 года ей было составлено завещание, которым из принадлежащего ей имущества указанный дом она завещала своей дочери Н.М.А. При этом у Н.М.А. был сын – А.В.В, который умер 15 июля 2008 года
Впоследствии наследница А.В.В. — А.Н.В. обратилась в суд с иском к Администрации городского округа Орехово-Зуево и к Н.М.А. о признании права собственности на 2/3 дома в порядке наследования по закону, на 1/3 долю — в порядке приобретательской давности, и признать право собственности на самовольные постройки. В обоснование заявленных требований А.Н.В., в частности, указала, что ее отец А.В.В. фактически принял наследство в виде 2/3 долей вышеуказанного дома после смерти своей бабушки С.В.Я.
Иск А.Н.В. был удовлетворен частично, за ней признано право собственности в порядке наследования на 2/3 доли дома, в остальной части иска отказано. Разрешая спор, суд исходил из того, что наследство после смерти С.В.Я. в виде 2/3 доли дома принял ее внук А.В.В. — сын Н.М.А., который был зарегистрирован и проживал в доме, поддерживал его в надлежащем состоянии. При этом в обоснование своего вывода суд указал, что А.В.В. является наследником С.В.Я. в порядке ст. 1142 ГК РФ.
В то же время из материалов дела следовало, что Н.М.А. является наследницей своей матери С.В.Я. как по закону, так и по завещанию. В силу положений указанных норм закона А.В.В. при жизни матери Н.М.А. не мог быть призван к наследованию имущества своей бабушки С.В.Я. Однако, суд при рассмотрении спора данные положения закона во внимание не принял.
Аналогичная судебная ошибка была совершена в следующем деле. Вступившим в законную силу решением суда был установлен факт принятия Г-м наследства, открывшегося после смерти его тети М-вой. Несмотря на это, нотариус отказал Г-ву в выдаче соответствующего свидетельства о праве на наследство по праву представления. Г-в обжаловал этот отказ, а суд первой инстанции его жалобу удовлетворил. По мнению суда, в связи с наличием обязательного к исполнению вступившего в законную силу судебного решения нотариус обязан был совершить нотариальное действие — выдать Г-ву соответствующее свидетельство о праве на наследство по закону.
При этом суд не учел, что из анализа ст.ст. 1143, 1146 ГК РФ следует, что Г-в, являясь племянником умершего наследодателя М-вой, вправе наследовать по закону только в порядке представления, в то время как наследница М-вой — Г-ва (наследник второй очереди) — мать заявителя Г-ва в настоящее время жива.
Как указал Пермский краевой суд, отменяя решение суда первой инстанции, установленный решением суда юридический факт принятия Г-м наследства после смерти М-вой, тем не менее, сам по себе не порождает для Г-ва каких-либо значимых юридических последствий, в том числе и выдачу свидетельства о праве на наследство по закону.
Прежде всего, следует сравнить положения о наследовании по праву представления с нормами гл. 10 ГК РФ о представительстве.
Несмотря на схожесть названий, нормы о наследовании по праву представления не имеют ничего общего с отношениями представительства. Укоренившееся в литературе, правоприменительной практике, а в последнее время и в законодательстве выражение «наследование по праву представления» не вполне точно отражает суть этого института наследственного права. Термин «по праву представления» не означает, что наследники в гражданско-правовом смысле выступают представителями своего умершего предка — наследника по закону. Ни о каком посмертном представительстве речи здесь, конечно, нет. Имеется в виду, что определенные законом потомки наследника по закону, умершего до открытия наследства или одновременно с наследодателем, заменяют его в наследственных правоотношениях.
Следует отметить, что в связи с этим в российской юридической литературе термин «наследование по праву представления» некоторыми учеными-цивилистами справедливо подвергается критике. Например, Н.В. Ростовцева считает, что данное выражение «не вполне точно отражает суть этого института наследственного права, так как невольно ассоциируется с понятием представительства, к которому в действительности не имеет отношения. Точнее было бы говорить о замещении скончавшегося наследника по закону его прямыми потомками».
Объективно наследование по праву представления не может быть представительством, поскольку отношения представительства с умершим невозможны (см. ст. 188 ГК РФ), а заступление на место умершего наследника не сопряжено с осуществлением и (или) защитой его прав и интересов.
В то же время некоторые авторы указывают, что наследование по праву представления «означает, что определенные лица являются представителями при наследовании чьих-то прав», а также что «каждый из представителей может представлять только свою категорию, свою очередность по наследованию». Еще дальше идет А.В. Вишнякова, которая указывает, что наследники по праву представления «»представляют» своего предка в наследственных отношениях между ним и его наследодателем», т.е. автор говорит о представлении покойного перед другим покойным (что-то вроде посредника между зомби). В то же время умершие вообще не могут выступать участниками каких-либо отношений, поскольку в силу ст. 17 ГК РФ в момент смерти их правоспособность прекращается.
Представляется, что во избежание подобного толкования норм рассматриваемого правового института действительно необходимо его переименование (допустим, на уже упоминаемые нами термины «право замещения», «право заступления»).
Наследование по праву представления следует также отличать от призвания к наследованию подназначенного наследника, а также от наследования в порядке наследственной трансмиссии.
Наследование по праву представления является особым порядком призвания к наследованию своего рода «запасных» наследников в рамках одной очереди, когда нет в живых непосредственных наследников по прямой восходящей линии, и в этом смысле по мнению некоторых исследователей, «имеет черты сходства с правилами о подназначении наследника, которые относятся к наследованию по завещанию». Как пишут другие авторы, «по сути дела, институт наследования по праву представления сродни подназначению наследника (см. ст. 1121) с той, однако, существенной разницей, что такое «подназначение» относится лишь к наследованию по закону и ограничено случаями отпадения наследника только из-за его смерти, а «подназначенные» наследники прямо названы в законе».
В то же время ввиду особенностей наследования по закону, которое основано только на подразумеваемой воле наследодателя, указанные институты существенно различаются между собой. Хотя следует отметить, что возможна ситуация, при которой подназначенный по завещанию наследник наследует также по праву представления (если часть имущества была не завещана) или в соответствии с наследственной трансмиссией. Например, подназначенный по завещанию внук получает долю (часть доли) наследства по закону, которую получил бы его отец, если бы был жив. В этом случае наследник наследует по обоим основаниям раздельно и никакого поглощения долей не происходит.