1 2
Глава 2. Особенности осуществления и защиты семейных прав за рубежом
2.1 Осуществление семейных прав в Англии и США
Судебный прецедент признается весьма распространенной формой права как в средние века, так и в современном мире. В настоящее время он широко используется в качестве основного источника права в государствах англосаксонской правовой семьи, среди которых Великобритания, Австралия, Канада, Новая Зеландия и США .
Необходимо отметить, что прецедентное право в разных странах применятся по-разному. Это связано, в первую очередь, с историческими особенностями развития государства, своеобразием его политики, экономики, правовой культуры и религии. Особенно ярко это прослеживается на процессе развития права США и Англии.
В Англии прецедентное право впервые появилось в средние века. В 1066 году после нормандского завоевания создаются королевские суды, которые решали свои дела от имени Короны. Решения, вырабатываемые судьями, брались за основу другими судами при рассмотрении похожих дел. Помимо этого, в городских и сельских судах применялись правовые обычаи той местности, на которую распространялась их юрисдикция.
Теория прецедентного права сформировалась в XIII веке. Местные акты были заменены общим для всей Англии правом. Так возникла едина система прецедентов, которая позже получила название «общее право». Наконец, в XVIII веке начали активно применять практику цитирования прецедентов, ставшие источниками права .
Американское прецедентное право складывалось на основе английского, при этом учитывались экономические, политические и религиозные особенности Америки. История формирования прецедентного права в США началась в период английской колонизации Северной Америки.
В XVII веке поселенцы из Старого Света перенесли с собой английские судебные правовые порядки, которые приживались на новом месте лишь постепенно и не без трудностей . Развитие прецедентного права на территории штатов проходило в 4 этапа:
• Первый этап – утверждение прецедентного права в колониальный период;
• Второй этап начинался после получения независимости и продолжался до 1830 г.;
• Третий этап – с 1830 по 1860 г., который характеризуется рядом изменений в прецедентном праве;
• Четвертый этап – со второй половины XIX века до настоящего времени.
В Англии сложился принцип жесткого следования прецедентам. В наибольшей степени ярко он прослеживается в правиле, согласно которому авторитет старых прецедентов с течением времени не только не утрачивается, а наоборот возрастает. Вместе с тем жесткое следование прецедентам вовсе не исключает возможности отмены действующих прецедентов.
Так, Вышестоящий суд может отвергнуть решение нижестоящего, а в некоторых случаях и свое предыдущее решение.
В США правила прецедента не действуют так жестко. Верховный суд США и Верховные суды штатов могут менять свою практику. Прецедент в этом государстве действует только в пределах судебной системы конкретного штата. Условно можно считать, что в США существует 51 система права: 50 — в штатах, и одна — федеральная.
Правила прецедента в США не стало такой необходимостью, как это имеет место в английской правовой системе. Так, в отличие от своих английских коллег, американские судьи отказались от принципа распространения последствий отклоненных прецедентов на состоявшиеся в прошлом отношения . В Американской практике известны случаи «отмирания» того или иного прецедента, то есть нецелесообразности его дальнейшего применения.
При признании прецедента в качестве основного источника права законодательство более значимо и обладает большим удельным весом в США, чем в Англии. Это в определенной степени является следствием:
• во-первых, наличия в США писаного Основного закона, которым в стране является Конституция.
• во-вторых, отсутствия в Англии писаной Конституции.
Еще одно отличие американского права от английского – это несколько иное, более свободное действие правила прецедента. Прецедент может быть создан не только высшими, но и нижестоящими судебными инстанциями.
Высшие судебные инстанции штатов и Верховный суд США никогда не были связаны своими собственными прецедентами. Отсюда их большая свобода в процессе приспособления в зависимости от конкретных условий.
Что касается Англии, то прецедент устанавливается только судом (Высоким судом правосудия, Высшим судом, Палатой лордов). Здесь правила прецедента прослеживаются в следующих положениях:
• решения, вынесенные Палатой лордов обязательны для нее самой и всех других судов;
• решения, принятые Апелляционным судом обязательны для всех, кроме Палаты лордов;
• решения, принятые высоким судом правосудия, обязательны для судов низших инстанций.
С каждым годом значение прецедента в США возрастает, вместе с тем и увеличивается количество случаев его применения в деятельности судебного аппарата. В Англии же роль прецедента значительно снижается из-за увеличения значения статутов.
Таким образом, несмотря на общие родовые и видовые признаки и черты английская и американская модели прецедента имеют свои весьма значительные особенности. Однако одно остается неизменным – прецедент и по сей день является основным источником права в Англии и США и играет важную роль в правовой системе.
Так, после принятия в 1998 г английских Правил гражданского судопроизводства, ознаменовавших начало реформы процессуального законодательства, правовое регулирование отправления правосудия по частноправовым спорам постоянно совершенствуется . Значительным шагом в этом направлении явилось принятие в 2010 г Правил производства по семейным делам (далее — Правила семейного судопроизводства), которые закрепили процедуру рассмотрения и разрешения судом проблем, возникающих в сфере семьи и детства . Данные правила были подготовлены Комитетом (Family Procedure Rule Committee) , созданным в 2004 г на основании положений Закона о судах 2003 г . Перед Комитетом, в который вошли представители судейского сообщества, была поставлена задача разработать новый акт, который бы содержал простые и понятные нормы и сделал бы правосудие по семейным делам более доступным, справедливым и эффективным .
Как отмечается в ст. 1.1 Правил семейного судопроизводства, данный акт представляет собой процессуальный кодекс, консолидировавший нормы, регулирующие вопросы судопроизводства по всем семейным делам во всех семейных судах . Внутреннее наполнение кодекса организовано по аналогии с Правилами гражданского судопроизводства 1998 г. и включает в себя части и практические инструкции к ним. Однако этим сходство исчерпывается . Правила семейного судопроизводства содержат значительный объем норм, содержание которых обладает спецификой, определяемой особенностями различных категорий семейных споров.
Главным требованием, предъявляемым к суду Правилами семейного судопроизводства, выступает требование рассматривать дела справедливо, проявляя внимание к любым проблемам, связанным с благополучием их участников . В отличие от Правил гражданского судопроизводства, которые ориентируют суд на применение пропорционального и экономически оправданного подхода в рассмотрении гражданских дел , Правила семейного судопроизводства направлены в первую очередь на максимальную реализацию социальной функции правосудия . Если обратиться к положениям Правил семейного судопроизводства, раскрывающим категорию справедливого рассмотрения спора (ст. 1.1 (2)), и сравнить с содержанием аналогичной нормы Правил гражданского судопроизводства, можно заметить, что на первый план выносятся такие составляющие, как разрешение конфликта должным образом, быстро, с учетом важности и сложности разрешаемых вопросов. Безусловно, финансовые затраты на отправление правосудия имеют немаловажное значение для государства и самих тяжущихся, но не являются определяющими в выборе направлений и способов рассмотрения дела. Скорее они призваны направлять суд на обдуманное планирование ведения процесса, своевременное и оперативное определение того, какие вопросы требуют полного расследования и изучения, а какие нет, с целью предотвращения совершения ненужных действий и экономии времени и судебных расходов (ст. 1. 4(2) Правил семейного судопроизводства) .
Среди наиболее существенных изменений, которые претерпела процедура рассмотрения семейных дел по сравнению с применявшимися ранее правилами гражданского судопроизводства, можно назвать установление единых процедур производства по аналогичным категориям семейных дел, независимо от уровня суда, рассматривающего данные дела; модернизацию языка и используемой терминологии . Предусмотрены новые положения об исполнении постановлений по финансовым вопросам, позволяющие суду по ходатайству заинтересованного лица самостоятельно определять наиболее подходящий для конкретной ситуации способ исполнения (ч . 32, 33 Правил семейного судопроизводства) . Введен новый, простой порядок бракоразводных процессов и расторжения отношений гражданского партнерства, а также назначение судебного друга (litigation friend) для ребенка или инвалида и др .
Важным этапом проводимой реформы в сфере отправления правосудия по семейным делам явились судоустройственные преобразования 2014 г.
До 22 апреля 2014 г. семейные споры относились к компетенции разных судов английской судебной системы:
— судов по рассмотрению семейных дел (Family Proceedings Courts), входящих в состав магистратских судов;
— окружных судов;
— Семейного отделения Высокого суда .
Принятый в 2019 г. Закон о преступности и судах 2019 г. сконцентрировал рассмотрение большинства семейных конфликтов по первой инстанции в единственном, специально созданном для этого органе — Суде по семейным делам (Family Court) . Круг дел, составляющих семейные споры и относящихся к компетенции данного суда, определяется на основании актов, регулирующих различные вопросы, связанные с браком, семьей, материнством и детством (Закон о детях 1989 г. , Закон о семейном праве , Закон о судопроизводстве по брачным и семейным делам 1984 г. , Закон о бракоразводных делах (о разводах) 1973 г. , Закон о гражданском партнерстве 2004 г. , Закон о человеческом оплодотворении и эмбриологии 2008 г. (с изменениями 2010 г. ), Закон о психическом здоровье 1983 г. , а также другие статуты). Составленный на их основе перечень будет включать в себя множество разнообразных вопросов. О многочисленности семейных дел свидетельствуют и Правила семейного судопроизводства, которые включают в себя большое количество частей и еще больше Практических инструкций, посвященных отдельным категориям.
Среди них можно назвать бракоразводные дела, дела о признании брака недействительным, вопросы, связанные с финансовым положением супругов после развода, дела о домашнем насилии Самую большую группу дел, рассматриваемых Семейным судом, составляют дела, связанные с защитой прав и интересов детей (ч . 12 Правил семейного судопроизводства) .
Семейное отделение Высокого суда выступает главным образом в качестве суда, проверяющего в порядке апелляции решения, вынесенные Семейным судом. В то же время после судоустройственной реформы за отделением сохранилось право выступать и в качестве суда первой инстанции В этой связи следует заметить, что английское законодательство не устанавливает четкого разграничения родовой подсудности между двумя звеньями судебной системы (Семейным судом и Высоким судом).
Компетенция Высокого суда в отношении семейных дел опирается на доктрину имманентной юрисдикции (inherent jurisdiction) и может включать в себя любые дела, когда ребенок, выступающий субъектом судебного разбирательства, должен получить защиту, однако ее предоставление невозможно в соответствии с Законом о детях 1989 г. В рамках своей имманентной юрисдикции Высокий суд может вынести любое постановление или решить любой вопрос в отношении ребенка, если не установлено ограничений прецедентным правом или законом. Это означает, что Высокий суд может выносить распоряжения для защиты интересов ребенка и по таким вопросам, которые непосредственно не регулируются английским законодательством. Наиболее распространенными из них являются приказы о запрете огласки, о возвращении детей из другого государства, приказы, направленные на предотвращение нежелательного общения, касающиеся медицинского лечения, а также постановления, направленные на защиту похищенных детей или интересов детей в делах, в которых присутствует иностранный элемент (п . 1. 2 Практических инструкций 12D). Высокий суд может рассматривать также дела о принудительных браках, о финансовой помощи, если развод имел место за пределами Англии и Уэльса. Однако наиболее интересной представляется так называемая попечительская юрисдикция суда (court’s wardship jurisdiction), которая неотделима от имманентных полномочий суда .
В соответствии с разъяснениями, представленными в Практических инструкциях к ч 12 Правил семейного судопроизводства, отличительной особенностью дел, именуемых термином «wardship», является то, что по заявлению заинтересованного лица суд берет под свою опеку ребенка. При этом ежедневный уход и контроль возлагается на конкретное физическое лицо или местный орган власти, но все важные вопросы в жизни ребенка решаются либо с согласия суда, либо по его прямому приказу (п . 1. 3). Например, без согласия суда невозможно вступление несовершеннолетнего подопечного суда в брак; помещение его на амбулаторное лечение (ст. 33 Закона о психическом здоровье 1983 г. ). Процедура применения попечительской юрисдикции может быть использована и для защиты взрослых людей, которые из-за тяжелой болезни или умственной неполноценности не в состоянии дать информированное согласие на медицинское или иное лечение
Процедура установления судебного попечительства определяется ст. 41 Закона о Вышестоящих судах 1981 г. , а также положениями ч . 12 Правил семейного судопроизводства. Заявление об установлении попечительства может быть подано местным органом (с разрешения суда), любым лицом, обладающим неподдельным интересом в отношении ребенка, или самим ребенком. Такие дела рассматриваются с участием заинтересованных лиц (ответчика), в качестве которых могут выступать родитель или опекун ребенка; любой другой человек, который имеет интерес или отношение к ребенку; и сам ребенок, если на то имеется разрешение суда (ст. 12 . 3, 12 . 37 Правил семейного судопроизводства).
Применение судебного попечительства, несмотря на то что оно является частью имманентных полномочий, ограничено прежде всего теми вопросами, которые относятся к компетенции специально созданных местных органов власти.
Так, в соответствии с ч . 2 ст. 100 Закона о детях 1989 г. ни один суд не вправе: устанавливать свое попечительство в отношении детей, которые находятся на государственном попечении; использовать попечительство для того, чтобы предписывать помещение ребенка на содержание, постановку его под надзор местных органов или предоставление ему государственного обеспечения, а также с целью предоставления местным органам власти полномочия решать любой вопрос, который возник или может возникнуть в связи c каким-либо видом родительской ответственности за ребенка. Как следует из приведенных положений, обязательное правило использования wardship jurisdiction судом заключается в недопустимости вмешательства при ее осуществлении в решение вопросов, относящихся к определенной законом компетенции другого властного органа.
Другое важное правило, которому должен следовать суд, состоит в том, что применение судом судебного попечительства должно быть достаточно осмотрительным и должно использоваться, как правило, в тех случаях, когда обычные формы попечительства не могут быть реализованы или малоэффективны, когда не представляется возможным достичь желаемого результата при помощи других средств или когда есть разумные основания полагать, что, если имманентные полномочия не будут применены судом, ребенку, скорее всего, будет причинен значительный ущерб (ч . 4 ст. 100 Закона о детях 1989 г.).
В качестве иллюстрации применения этого правила можно привести следующие дела из практики Высокого суда.
Ребенок родился в 2012 г. у супругов, которые являлись гражданами разных государств: мать была гражданкой Монголии, отец — Сингапура. Они проживали в Лондоне, отец работал в банке, мать училась. В 2019 г. родители отвезли ребенка к родителям мужа в Сингапур, чтобы мать могла спокойно сдавать экзамены, условившись, что через несколько месяцев сына привезут обратно 17 января 2020 г. супруги вернулись в Сингапур, якобы за ребенком. А 22 января 2020 г. мать получила документы из Верховного суда Сингапура по иску о разводе и опеке, который был подан ее мужем двумя днями ранее. Муж также сказал ей, что ушел в отставку со своей должности в Лондоне с возможностью занять соответствующую позицию в Сингапуре и, следовательно, не будет возвращаться с ней в Соединенное Королевство. Английские адвокаты быстро отреагировали на ситуацию и подали в отделение по семейным делам Высокого суда экстренное заявление. Дело было рассмотрено 24 января 2020 г. и вынесен приказ о том, что суд берет под свою опеку несовершеннолетнего и он остается в этом статусе до дальнейшего распоряжения суда. Одновременно суд потребовал от отца вернуть ребенка под его юрисдикцию . В такой ситуации суд, взяв под свою опеку несовершеннолетнего, по сути, наложил запрет на совершение в будущем всех юридических действий в отношении ребенка, тем самым делая их незаконными в случае, когда при их осуществлении соответствующее разрешение суда не будет получено. Суд посчитал возможным применить ward of court, когда другая форма опеки в лице законных представителей из-за конфликта между родителями не могла гарантировать соблюдение интересов ребенка.
В другом случае органы местной власти, будучи обеспокоены тем, что ряд несовершеннолетних подвергаются риску выезда из страны для поездки в период каникул в страны ИГИЛ, в частности Сирию, обратились в суд с экстренным заявлением о применении судебного попечения. По оценке местного органа власти, семьи этих детей в каждом конкретном случае вряд ли адекватно могли защитить их от выезда из страны. На слушании адвокат заявителей сообщил суду, что полиция поддерживает действия органа власти. Учитывая представленные по делу доказательства, суд наложил ward of the court и, будучи заинтересованным в использовании в полном объеме полномочий, имеющихся в распоряжении суда в рамках попечительской юрисдикции, для предотвращения выезда подопечных из Соединенного Королевства вынес также распоряжение, связанное с изъятием паспортов этих молодых людей. Однако после слушания выяснилось, что полиции было предоставлено мало информации и она не имела надлежащей возможности оценить риск, описанный в заявлении местного органа власти. Из тех сведений, что у них имелись, они не видели целесообразности запрашиваемых мер, а хотели бы рассчитывать на сдачу паспортов в добровольном порядке на основе сотрудничества с семьями. На основании этого суд отменил свой приказ . Из данного дела следует важный вывод о том, что судебное попечительство не может подменять собой деятельность соответствующих органов по отправлению возложенных на них функций, а должно применяться как исключение в качестве последней возможности, когда обычные процедуры не дали ожидаемых результатов. В приведенной ситуации возникшая проблема могла быть и была в конечном итоге разрешена посредством сотрудничества между местными органами власти, полицией и семьями несовершеннолетних .
В другом деле ребенок O . нуждался в медицинской помощи, включая переливание крови, но родители (которые были последователями движения «Свидетели Иеговы») отказались давать согласие. Семейный суд в отсутствие родителей установил, что O . был «вероятно, причинен значительный вред», и вынес постановление об экстренной защите. Осуществляя имманентную юрисдикцию, судья постановил, что O. должно быть предоставлено соответствующее лечение (в том числе при переливании крови) всякий раз, когда возникает медицинская потребность. Кроме того, суд указал на то, что имманентная юрисдикция была единственной подходящей основой для решения этого вопроса в обход религиозных взглядов родителей, которые в силу inter partes должны были быть представлены на слушании . В приведенной ситуации здоровье и даже жизнь ребенка находились под угрозой в результате расхождения интересов ребенка с позицией родителей. Неприменение имманентных полномочий судом могло привести к трагическим результатам.
К компетенции Семейного отделения Высокого суда могут быть отнесены практически любые семейные дела, если они отвечают критерию сложности спорной ситуации взаимоотношения между двумя судами судебной системы Англии по вопросам рассмотрения семейных дел достаточно пластичны: дела, возбужденные в Высоком суде (кроме случаев исключительной родовой подсудности), в случае их несложности могут быть переданы на рассмотрение Семейного суда; судья семейного суда, посчитав дело сложным и требующим особого внимания, может принять решение о передаче дела в Семейное отделение. Таким образом, в конечном итоге решение вопроса об органе, компетентном рассматривать спор, будет решаться в каждом конкретном деле с учетом специфики проблемы
Все дела, относящиеся к семейной юрисдикции, можно разделить на две группы: дела частного права и дела публичного права. Часть 12 Правил семейного судопроизводства и Практические инструкции к ней приводят многочисленные вопросы, которые решаются судом в рамках той и другой группы.
К первой группе, в частности, относятся споры между родителями о детях, касающиеся их воспитания (наиболее распространены дела об определении порядка общения с ребенком, места его проживания, о запрете совершения определенных действий), алиментные дела и дела о финансовой помощи, установление попечительства, расторжение брака или признание брака недействительным и другие, указанные в первую очередь в ст 122 Правил семейного судопроизводства. Для обозначения большей части дел, включенных в эту группу, можно было бы по аналогии с российским гражданским процессом использовать термин «исковое производство». Однако следует обратить внимание на тот факт, что Правила семейного судопроизводства не используют термин «иск» для обозначения документа, подачей которого инициируется деятельность суда по таким делам. Любые процедуры в семейных судах начинаются с подачи заявления (application), а участниками процесса выступают не стороны (истец и ответчик), а заявитель (applicant) и отвечающий по заявлению (respondent).
К делам публичного права относятся дела, связанные с осуществлением органами по защите прав детей своих властных функций . Чаще всего в рамках таких дел решаются проблемы социальной защиты детей и их благополучия (например, дела о физическом, эмоциональном или сексуальном насилии в семье, вопрос о применении экстренных мер защиты, когда ребенка, находящегося в непосредственной опасности, отбирают у родителей и помещают в безопасное место; дела об определении порядка общения родителей с ребенком, переданным на попечение специальных органов, и др.). Инициатором возбуждения таких дел в суде выступает орган власти, а ответчиком — родитель или родители ребенка или другое заинтересованное лицо. Следует отметить, что за получением постановлений такого содержания может обратиться не только представитель органа власти, но и частное уполномоченное лицо. Однако, учитывая, что в таких делах проблема, разрешаемая судом, выходит за рамки частноправовых отношений, связана с защитой не только интересов несовершеннолетнего, но и общественного интереса, а также задействует властные полномочия специально уполномоченных органов, возбуждение дел публичного характера обычным заинтересованным лицом встречается крайне редко. Стоит отметить, что до 2013 г. органы власти не так часто пользовались своими полномочиями в этой сфере. Однако после нашумевших в 2010 г и особенно в 2017 г случаев гибели детей из-за домашнего насилия и пассивности органов социальной защиты активность органов власти в вопросах охраны интересов детей значительно возросла. Как показывают статистические отчеты, в настоящее время органы власти достаточно часто пользуются своим распорядительным полномочием по обращению в суд и количество дел публичного права, в которые вовлечены несовершеннолетние, неуклонно растет .
Правила семейного судопроизводства устанавливают многочисленные особенности рассмотрения отдельных категорий дел, учитывающих специфику поставленной перед судом проблемы. В то же время можно выделить некоторые общие правила, присущие большинству семейных дел.
При разработке Правил семейного судопроизводства были учтены предшествующий опыт судебного рассмотрения таких дел и последующая судьба выносимых по ним постановлений. Авторы данных Правил исходили из того, что в основе семейных правоотношений лежат личностные взаимоотношения между их участниками, а также того, что стороны конфликта не только в большей степени осведомлены о причинах возникшей проблемы, но и быстрее смогут найти приемлемый для обоих вариант ее разрешения. В такой ситуации заинтересованные лица будут более охотно реализовывать согласованные и добровольно взятые на себя обязательства, нежели исполнять принятое судом решение, которое не всегда может отвечать интересам всех сторон. Принимая во внимание изложенные соображения, Правила семейного судопроизводства закрепили важное положение: приоритет должен отдаваться несудебным формам урегулирования конфликта, обращение в суд должно быть последним спасительным средством, к которому будут прибегать заинтересованные лица . Поэтому до обращения в суд они должны приложить максимум усилий, чтобы договориться между собой, ведя самостоятельные переговоры или прибегая к помощи специалистов-посредников (ч. 3 Правил семейного судопроизводства).
В соответствии с ч. 1 ст. 10 Закона о детях и семье 2014 г. по большинству семейных дел частного права перед подачей заявления в суд предписывается обращение в службу семейного посредничества и посещение встречи (собрания) по информационной поддержке семьи и оценке ситуации (family mediation information and assessment meeting — MIAM). На таких встречах заинтересованные лица получают информацию о сути и порядке осуществления посредничества по разрешению интересующей категории семейных споров; о способах (отличных от тех, которые применяются судом), которыми может быть разрешена возникшая проблема; о возможности использования медиации или какого-либо другого способа разрешения спора для урегулирования возникшего между лицами конфликта; о возможных издержках, связанных с применением посредничества или обращением в суд, о льготах, которые может иметь лицо в этом вопросе. И самое главное, осуществляется оценка целесообразности применения медиации в конкретном случае. По результатам такой встречи стороны конфликта должны решить, будут ли они обращаться за помощью к посреднику или нет. Посещение MIAM (даже если конфликтующие стороны решат не обращаться к примирительным процедурам) рассматривается в качестве установленного законом обязательного условия обращения в суд, факт соблюдения которого сохраняет свое юридическое значение в течение 4 месяцев (ст. 3 . 8 Правил семейного судопроизводства) .
Следует отметить, что из общего правила обязательного обращения к MIAM по делам семейного частного права установлены исключения, которые обусловлены серьезностью возникшего конфликта и необходимостью применения именно властных полномочий суда. В частности, к таким вопросам относятся обращения о домашнем насилии, о защите детей. Освобождение от MIAM связывается также со случаями экстренной необходимости решения вопроса судом, когда есть риск для жизни, свободы или физической безопасности предполагаемого заявителя, его семьи или его дома; а также когда задержка, связанная с обращением к MIAM, может вызвать риск причинения вреда ребенку, риск незаконного вывоза ребенка с территории Соединенного Королевства или риск незаконного удержания ребенка за пределами Англии и Уэльса. Помимо соображений, связанных с интересами и благополучием заинтересованных лиц, в качестве оснований отказа от соблюдения предварительных процедур могут быть взяты интересы отправления правосудия: значительный риск судебной ошибки, непоправимые проблемы в разрешении спора (в том числе невосполнимая утрата важных доказательств), значительный риск того, что в течение периода, необходимого для планирования и участия в MIAM, процедуры, связанные с разрешением спора, будут проведены в другом государстве, которое тоже может претендовать на юрисдикцию в отношении возникшего спора. Заинтересованное лицо может обойти процедуру MIAM и в других случаях, предусмотренных ст. 3 . 8 Правил семейного судопроизводства.
В любом случае вопрос об освобождении от MIAM или о наличии оснований для уклонения от него решается судом на первом же слушании . Если суд придет к выводу, что оснований ни для того, ни для другого нет, выносится предписание сторонам об участии в MIAM, а разбирательство при необходимости откладывается (ст. 3 .10 Правил семейного судопроизводства).
Решение отдельных процессуальных вопросов (определение субъектного состава того или иного дела, содержание и форма заявления, которым инициируется возбуждение дела, круг юридически значимых для разрешения дела вопросов, характер совершаемых процессуальных действий т.п.) отличается в зависимости от категории дел семейного производства. Многочисленные части Правил семейного судопроизводства и практические инструкции к ним посвящаются различным типам семейных конфликтов и содержат в себе нормы, определяющие особенности их рассмотрения. С учетом этого трудно определить общую модель судопроизводства по семейным делам. Каждая категория дел заслуживает самостоятельного изучения, что в условиях ограниченного объема статьи не представляется возможным. Поэтому в рамках данной работы были раскрыты лишь некоторые общие аспекты семейной юстиции Англии.
2.2 Порядок защиты семейных прав в Англии и США
Что касается защиты семейных прав в США, то источником правового регулирования семейного права в США являются законы штатов, которые устанавливают весьма разнообразные правила. В 1970 г. Национальной конференцией уполномоченных был разработан Единообразный закон о браке и разводе, однако он получил одобрение лишь в 11 штатах.
Понятие брака в законах штатов не дается, в литературе, посвященной исследованию семейного права, исходят из представления о браке – гражданском договоре, соединяющим мужчину и женщину для совместной жизни и взаимного оказания поддержки и помощи.
Заключение брака может происходить в одних штатах в гражданской или в религиозной (церковной) форме, в других – только в религиозной форме. Признание юридической силы за церковным браком происходит при условии предварительного получения лицензии от муниципальных служб. В отдельных штатах признаются фактические браки.
Заключению брака должно предшествовать публичное оглашение либо получение разрешения от церкви или от органов, осуществляющих регистрацию брака. Чтобы получить такой документ, вступающие в брак дают клятву в церкви или присягу в органах, осуществляющих регистрацию брака, что не имеется препятствий к браку. Публикация и разрешения действительны в течение определенного срока (от месяца до года).
Условиями заключения брака являются: принадлежность вступающих в него к разным полам; достижение сторонами брачного возраста; наличие добровольного согласия вступающих в брак и согласия родителей каждого из вступающих в брак несовершеннолетних; отсутствие родства или свойства между супругами (кровосмешения), а также нерасторгнутого брака, заключенного ранее (двоебрачия) . Вступающие в брак не должны страдать венерическими и серьезными душевными заболеваниями. При нарушении условий заключения брака он может быть признан недействительным (ничтожным или оспоримым в зависимости от вида нарушения). Признание брака недействительным также может быть произведено в ряде штатов по причине ненадлежащего оглашения имен вступающих в брак или истечения срока действия лицензии.
Правоотношения между супругами связаны с реализацией ими прав и обязанностей имущественного и личного характера.
Режим имущества супругов может быть договорным, т.е. основанным на заключении ими брачного договора и законным, т.е. установленным непосредственно в законе (легальный режим). В большинстве штатов в качестве легального установлен режим раздельности имущества супругов, в нескольких штатах (Техас, Луизиана, Айдахо) – режим общности имущества супругов. Имущество, приобретенное супругом до вступления в брак, полученное им во время брака в дар, по наследству или на свои средства, признается его раздельной собственностью. Судом может быть признано за супругом право на долю имущества, ему не принадлежащего, а жилые дома находятся в общей собственности супругов. Режим общности распространяется на имущество супругов, нажитое во время брака, в том числе за счет доходов от их заработка, и от их раздельного имущества. В законах отдельных штатов установлена обязательность получения согласия супруга на совершение другим супругом сделок с недвижимостью или сделок с любым общим имуществом. Муж обязан содержать жену, предоставляя ей еду, одежду, жилье и пр. Жена обязана материально помогать нетрудоспособному мужу, если имеет достаточные для этого средства.
Личные неимущественные отношения супругов должны строится на началах взаимного согласия, с совместным решением проблем. Выбор супругами фамилии осуществляется каждым из них самостоятельно, а выбор места жительства, хотя и основан на формальном равенстве супругов, но юридически определяется местом жительства (домицилием) мужа. Своеобразие устройства личных отношений между супругами в отдельных штатах США состоит в необходимости создания ими так называемого консорциума (супружеской общности жизни). Его важнейшим элементом является обязанность супругов жить вместе и вести совместную жизнь. Нарушение супружеской общности жизни позволяет мужу предъявлять деликтный иск об утрате консорциума.
Правоотношения между родителями и детьми могут носить имущественный (взаимное алиментирование и др.) и личный (обязанности по воспитанию детей, осуществления т.н. охраны ребенка и др.) характер.
Происхождение ребенка от супругов предполагается. Ребенок признается законнорожденным в случае вступления родителей в брак после его рождения. Возможность добровольного установление отцовства ребенка на основании заявления отца законом установлена только в отдельных штатах. Узаконить отцовство возможно путем подачи иска в суд254. Возможно судебное установление отцовства путем предъявления соответствующего иска.
Усыновителем может быть дееспособное лицо, разница в возрасте между ним и усыновленным законом не определена.
Прекращение брака происходит в случае смерти одного из супругов или в результате развода, произведенного в законном порядке.
Основанием для развода является в одних штатах непоправимый распад брака, в других – раздельное проживание супругов в течение полугода и более, в отдельных штатах – судебное установление вины одного из супругов в грубом обращении, неверности и т.д. В некоторых штатах условием для обращения с заявлением о расторжении брака является определенный длительный срок (до нескольких лет) проживания на территории штата (ценз оседлости). Самыми либеральными являются правила о разводе штата Невада: проживание на территории штата шесть недель до судебного рассмотрения; возможность заочного рассмотрения дела о разводе в суде. Брак расторгается в судебном порядке.
Последствием расторжения брака является прекращение личных и имущественных правоотношений между супругами на будущее время, прекращение обязанности содержания, за исключением установленных законом случаев.
Защита семейных прав в Англии
В Акте о причинах супружеств (1973) и в Акте о рассмотрении семейных дел в судах магистрата (1978) приводятся основания, по установлению которых суд может выдать ордер о финансовом поддержании семьи и детей – если лицо, состоящее в браке, в разумном объеме не поддерживало семью, или же его поведение было таково, что разумный супруг не смог бы дальше состоять с ним/ней в браке, или же по установлению того факта, что супруг намеренно покинул семью. Ордер суда о финансовом поддержании может быть выдан в отношении супруга или же ребенка, может принять характер периодических выплат или же выплаты суммы, не превышающей 1000 фунтов. Более вероятно, что все вопросы, касательно детей семьи, будут решаться не судом магистрата или судом графств, куда обычно обращаются супруги в таких случаях, а специально созданным в 1991 году агентством по поддержанию детей.
Согласно ст. 23, 24 акта о причинах супружеств (1973) в связи с разводом супругов суду предоставляются широкие полномочия выдать ордер о наложении периодических выплат на одного из супругов в пользу другого или их ребенка, о передаче общей семейной собственности одному или обоим супругам, о продаже семейной собственности и разделе полученных средств между супругами.
Если у разводящихся супругов есть дети, то их благосостояние будет первым фактором, который будет учитывать суд при выдаче ордеров о разделе собственности или наложении периодических выплат.
При рассмотрении заявлений супругов о разводе суд будет принимать во внимание следующие аспекты: доход каждого из супругов, возможность более большого заработка в будущем, личная собственность и средства супругов, в том числе собственность и средства, которые они могут получить в будущем от третьих лиц.
Далее суд обязан рассмотреть финансовые нужды обеих сторон обеих сторон, их обязанности и ответственность, которые они несут по отношению к семье и детям – в данном случае принимается во внимание все финансовые нужды и обязанности, которые будет нести супруг, с которым после расторжения брака будет проживать с ребенком. Особенно важным этот фактор является в связи с ордерами суда о разделении общей семейной собственности, так как дети нуждаются в доме, и суд вряд ли выдаст ордер о продаже дома или квартиры, в котором проживала семья, если в семье остались дети младше 16 лет.
Третьим немаловажным фактором, который должен учитывать суд при выдаче ордера в связи с заявлением о разводе, является уровень жизни, который был свойствен данной семье до развода. Английские судьи считают, что развод в большинстве случаев влечет за собой понижение в уровне жизни, но английские судьи считают справедливым попытаться по возможности уравнять стороны брака относительно понижения уровня их жизни. В случаях если семье был свойствен очень высокий уровень жизни, то суд, по возможности, постарается составить ордер таким образом, чтобы каждая из сторон осталась на том же уровне жизни, который был им свойственен, когда они состояли в браке. Тем не менее, при рассмотрении этого вопроса суд всегда принимает во внимание возраст супругов и продолжительность их брака. При рассмотрении продолжительности брака суд не принимает во внимание период совместного проживания сторон до заключения брака. Чем более супруги молоды и чем короче был их брак, тем более вероятен ордер суда о назначении единственных и окончательных выплат, окончательном разводе и прекращении после выдачи ордера каких-либо обязанностей сторон по отношению друг к другу (clean break provisions). Если у супругов есть дети, то вероятность выдачи такого ордера достаточно невелика. Суд при выдаче ордера руководствуется соображениями справедливости и разумности. Если один из супругов гораздо старше другого, не имеет опыта трудоустройства и достаточно средств для того, чтобы его уровень не упал ниже прожиточного минимума, то английский суд, скорее всего, придет к выводу, что справедливее будет назначить периодические выплаты, нежели ордер об единственной и окончательной выплате. Периодические выплаты назначаются на такой период, которого было бы достаточно супругу, чтобы приспособиться к новому уровню жизни и попытаться адаптироваться, найти работу и т.д. В любом случае выдача ордера об окончательной выплате и прекращении обязанностей сторон по отношению друг к другу является дискреционным – т.е. суд выдает такой ордер исходя из соображений справедливости и разумности, а не потому, что заявитель имеет право на получение такого ордер суда. На то, какой именно ордер выдаст суд может также повлиять поведение супругов в период брака (например, финансовая безответственность, алкоголизм).
Насилие и жестокость в семье. Супруг, который систематически сталкивается со случаями насилия и жестокости в семье может обратиться с заявлением о защите либо в суд магистрата, либо в суд графств. В суде магистрата ему может быть выданы ордеры по защите семьи согласно ст.16-18 Акта о рассмотрении семейных дел в судах магистрата (1978). Существуют два основных вида ордеров по защите семьи – ордер о личной защите и ордер об устранении другого супруга из дома семьи. Заявитель должен состоять в законном браке по отношению к лицу, против которого направлено его заявление. Для того, чтобы суд выдал ордер, заявитель должен показать, что случаи насилия и жестокости действительно имели место в семье, а также показать, что вероятность повторения таких случаев достаточно велика, или же заявитель может сослаться на нарушение другим супругом уже выданного ранее ордера суда о личной защите.
Если заявитель обращается в суд графств, то суд может выдать два вида судебных приказов-запретов (ордеров) – об устранении супруга из дома семьи и приказ-запрет против причинения вреда, для выдачи которого заявителю необходимо лишь показать, что действия, приносящие ему стресс и вред, продолжаются в настоящем. Через этот ордер суд налагает запрет на совершение действий, которые причиняют вред заявителю. Такие действия трактуются судом широко и, как выяснилось, включают не только насилие и жестокость, но и постоянные оскорбления, домогательство, необоснованную негативную критику, поселение в доме любовника. Ордер, запрещающий причинение морального и физического вреда, получить проще, чем ордер, устраняющий супруга из дома семьи, так как в первом случае ордер запрещает то, что разумный супруг в любом случае не стал бы делать по отношению к своему мужу/жене, а второй связан с ограничением прав другого супруга проживать в доме семьи, а для этого нужны особенные доказательства, и суд ведет себя достаточно осторожно, рассматривая вопросы, связанные с выдачей приказа об устранении супруга из дома семьи. Ст. 1(3) Акта по рассмотрению семейных дел, связанных с насилием (1976) выдвигает несколько критериев, которые суд должен принять во внимание в рассмотрении вопроса о выдаче такого приказа-запрета. а) финансовое положение супругов б) их поведение в) интересы детей г) конкретные обстоятельства дела. Суд, исходя из рассмотрения данных критериев, должен выдать такой приказ-запрет, который на основании этих критериев будет являться самым справедливым и разумным. В любом случае суд применяет приказ-запрет об устранении супруга лишь в крайних случаях; осознавая все сложности, которые могут последовать из такого решения, суд зачастую отказывается выдать данный запрет только лишь на основании того, что, основываясь на таком стандарте доказательств, как «баланс вероятностей», аргументы заявителя выглядят более предпочтительно. Скорее всего, супругу придется показать, что насилие и жестокость в семье носит систематический характер и вероятность повторения инцидента велика.
Если заявитель и его супруг не подают заявление в связи с разводом, а продолжают находиться в браке, то период действия всех видов судебных приказов-запретов ограничен тремя месяцами, так как этого времени достаточно для того, чтобы решить, продолжать состоять в браке или нет. Тем не менее, если у заявителя попросту нет оснований для развода, то приказ-запрет может быть продлен до того времени, когда заявление о разводе будет иметь под собой основание.
Лицу, не состоящему в браке, тоже возможно получить приказ-запрет, но нужно показать, что насилие носит систематический характер, т.е. суд в таком случае будет рассматривать заявление уже не на основании норм семейного права, а на основании деликтного права.
В случаях, когда здоровью заявителя был причинен вред и повторение физического насилия вероятно, суд может дополнить свой приказ-запрет правом ареста, которое предоставляется полиции по отношению ко всем лицам, которые по мнению полиции, нарушают приказ-запрет суда.
Акт по Семейному Праву (1996) расширил круг возможных приказов-запретов. Так, ст. 33 предоставляет суду полномочия выдать приказ о непосредственном проживании супруга в доме семьи, который регулирует проживание супругов в доме семьи, дает право супругу-заявителю беспрепятственно входить в дом семьи, проживать там, а другому запрещает как-либо нарушать законное право заявителя. На выдачу такого судебного приказа влияют такие факторы, как численность семьи, возможность заявителя или другой стороны брака проживать в каком-либо другом месте, вероятное влияние выдачи такого приказа на благосостояние, безопасность и здоровье заявителя и другой стороны, а также поведение сторон.
Споры родителей о детях. Родительская ответственность (права) – есть все права, обязанность, власть, ответственность и полномочия, которыми право наделяет родителя по отношению к ребенку и его собственности ст. 1(3) Акт о детях (1989). При осуществлении своих прав родители должны принимать во внимание возраст, взрослость и понимание ребенка в конкретном вопросе, который должен быть решен: чем старше ребенок, тем больше внимания родитель должен уделять его желанием и намерениям. В деле Gillick лорд Фразер отметил, что родительские права существуют не для каких-либо интересов родителя, а в интересах ребенка… осуществление таких прав будет разумным и справедливым тогда, когда решение родителя принято исходя из интересов ребенка и является лучшим из возможных для его благосостояния и здоровья. Так, например, никто не вправе изменить фамилию ребенка без письменного согласия всех лиц, несущих родительскую ответственность за него. Суд подходит очень осторожно к вопросу о смене фамилии ребенка, так как такое действие может сильно ухудшить связь ребенка со своим отцом, который больше не состоит в браке с матерью. Тем не менее, для некоторых детей тот факт, что они вынуждены носить иную фамилию от матери, которая вновь вышла замуж, также является проблематичным, и суд должен в данном случае уравновесить вред, причиненный ребенку изменением его фамилии и вред того, если фамилия не будет изменена.
Никакое лицо не вправе увезти ребенка за пределы юрисдикции английских судов без письменного на то разрешения всех лиц, имеющих родительские права. В большинстве случаев обращения в суд лишь один из родителей желал увезти ребенка за пределы юрисдикции английского суда, а другой был против этого. Суд, рассматривая данный вопрос, должен решить, будет ли в интересах ребенка такое изменение места проживания, хорошо ли спланирован переезд ребенка и получит ли ребенок там такие же возможности к образованию, общению и др., которые свойственны для ребенка его возраста. Вся польза, связанная для ребенка с переездом и сменой юрисдикции должна быть сравнена с тем вредом, который будет нанесен отношениям между ребенком и другим супругом, принимая во внимание возможности другого супруга навещать ребенка на ином месте жительства.
Каждое лицо, имеющее родительскую ответственность, должно предоставить ребенку от 5 до 16 лет образование (ст.36 Акт об образовании (1944)).
Для того чтобы брак, в котором возраст одного из супругов составляет от 16 до 18 лет, был действительным, такое лицо должно заручиться письменным разрешением лиц, имеющих по отношению к нему родительскую ответственность. Альтернативой служит обращение с заявлением в суд о выдаче разрешения на брак.
Любое медицинское обследование, операция может быть произведена для ребенка только лишь если все лица, имеющие родительскую ответственность по отношению к этому ребенку, дадут свое согласие на эту операцию, обследование. Ребенок старше 16 лет имеет право сам давать разрешение относительно этого вопроса. Существует презумпция, что ребенок даже младше 16 лет, если является достаточно взрослым и понимает природу и последствия операции может дать свое согласие на нее. Если же состояние ребенка таково, что существует риск его жизни, то доктор может принять решение, основываясь на сохранении жизни ребенку, и такое решение будет иметь преимущественное юридическое значение перед желаниями и намерениями самого ребенка и лиц, имеющих родительскую ответственность. Так, суд счел правильным действия доктора, который разрешил произвести переливание крови ребенку 15ти лет против его желания и намерений его родителей. Так как любые религиозные убеждения членов семьи не могут перевесить необходимость жизни для ребенка (в данном деле вся семья была против переливание крови, так как это было против убеждений Свидетелей Иеговы).
Если отец и мать ребенка состоят в браке на момент его рождения, то они оба несут родительскую ответственность (обладают родительскими правами). Если отец ребенка не состоял в браке с матерью на момент рождения ребенка, то для того, чтобы приобрести родительскую ответственность (права) он должен удовлетворить суд в том, что между ним и ребенком существует тесная связь, что он принимает непосредственное участие в жизни ребенка и мотивирован в своем заявлении лишь благосостоянием ребенка, и никакими другими факторами. Факт того, что отец мог не видеть долгое время ребенка и что мать против его встреч с ребенком не являются решающими для решения суда в пользу выдачи ордера о родительской ответственности отца. Тот факт, что какое-либо лицо приобрело родительскую ответственность, не лишает других лиц, имеющих ее, своих прав и ответственности.
При рассмотрении споров, касающихся детей, английские суды имеют в своем распоряжении 4 типа ордеров, которые могут быть выданы заявителям: ордер, дающий право проживания вместе с ребенком, ордер, дающий право на периодические встречи с ребенком, ордер, запрещающий другим лицам определенные действия по отношению к ребенку, ордер о разрешении специальных вопросов. В первую очередь суд принимает во внимание благосостояние и интересы ребенка и по возможности не замедляет процесс рассмотрения вопроса, так как существует презумпция, что любая задержка в разрешении вопроса негативно влияет на благосостояние ребенка. Суд выдаст ордер лишь тогда, когда выдать его будет являться более лучшим решением, чем не выдать никакой ордер и оставить ситуацию, как она есть в настоящем. При рассмотрении споров о детях в первую очередь суд принимает во внимание лист благосостояния ребенка, который приводится в ст. 1(3,4) Акта о Детях (1989): точка зрения, желания и чувства ребенка с учетом его возраста (10 лет) и понимания ситуации, его эмоциональные и образовательные потребности, эффект изменения обстоятельств его жизни на его благосостоянии (стабильность жизни ребенка – есть важный фактор), возраст, пол, культурный фон и психологические особенности ребенка, вероятность вреда, который может быть причинен ребенку, то, как каждый из родителей может удовлетворить нужды и потребности ребенка (уже не существует презумпции, что матери в этом отношении являются лучше отцов).
Заявителем в отношении данных четырех типов ордеров могут быть лица, имеющие родительскую ответственность, лица, получившие их согласие на подачу заявления, отчим или мачеха ребенка, лицо, с которым ребенок проживал как минимум три года до подачи заявления. Все остальные лица, включая самого ребенка, должны получить разрешение суда на подачу такого заявления.
Споры, касающиеся отцовства ребенка. Существует судебная презумпция в общем праве, согласно которой, ребенок, который был зачат во время того, когда жена состояла в законном браке с мужем, то муж и жена соответственно считаются отцом и матерью ребенка. Тем не менее, данную презумпцию возможно преодолеть (например, в случаях когда муж отсутствовал на протяжении всего периода, когда ребенок был зачат или в результате болезни не мог иметь детей). Для того чтобы определить биологического отца ребенка суд должен произвести анализ ДНК по крови матери, отца, ребенка и того лица, которое претендует на отцовство или такого мнения придерживается мать или отец ребенка. Никто не может быть принужден сдать анализ крови, но из отказа в таковом суд может сделать такие выводы, какие будут разумными и логичными при учете конкретных обстоятельств. Так, отказ лица, на которого как на отца ребенка указывает мать, будет расценен как то, что он действительно является отцом ребенка. Суд находится во мнении, что любой ребенок имеет полное право знать, кто же является его биологическим отцом, и потому ДНК тест лишь помогает разрешить вопрос, который впоследствии может нанести огромный вред благосостоянию более взрослого ребенка.
Усыновление в английском семейном праве. Ордер суда об усыновлении прекращает все отношения и обязанности по отношению к ребенку его биологических родителей, и составляет такие отношения с лицами, усыновившими ребенка, предоставляет им родительские права и ответственность.
Заявление об усыновлении может быть подано супругами, каждый из которых старше 21 года; а также лицом старше 21 года, не состоящим в браке, а если состоящим, то при условии, что его супруг не может быть найден, или же они живут в данное время раздельно и такое проживание будет иметь постоянный характер, или же по причине недееспособности или неограниченной дееспособности другого супруга.
Для того, чтобы заявление об усыновлении было действительным, ребенок должен проживать с лицами, которые желают его усыновить в течение определенного периода, предшествовавшего их заявлению. Если заявитель приходится по отношению к ребенку родителем, родственником, мачехой или отчимом, и ребенок старше 19 недель, то последние 13 недель он должен был проживать с заявителем. Если между ребенком и заявителем нет таких связей, то ребенок должен быть как минимум возраста одного года и проживать с заявителем как минимум год.
При рассмотрении заявления об усыновлении суд должен принять во внимание лист благосостояния ребенка, а также все права и интересы лиц, имеющих на момент заявления родительскую ответственность по отношению к данному ребенку.
Для того чтобы усыновление состоялось, лица, имеющие родительские права должны дать свое согласие на усыновление, либо их поведение должно быть таким, чтобы являться основанием к лишении родительских прав (намеренное оставление ребенка, систематические избиения и др.).
Существуют два вида ордеров об усыновлении – закрытые и открытые. При закрытых ордерах лица, когда-либо имевшие родительские права по отношению к ребенку, не могут иметь с ним встреч и как-либо влиять на его жизнь, при открытых ордерах такая возможность имеется, но только лишь при разрешении на это лиц, усыновивших ребенка.
Произведение каких-либо выплат по контракту между первоначальными родителями ребенка и лицами, желающими его усыновить является уголовно наказуемым деянием, за исключением случаев, когда оплата связана с выполнением работ по оформлению документов, перевозке вещей ребенка и т.д.
Полномочия местных властей и полиции по защите детей.
Согласно Акту о детях (1989) на любом органе местной власти лежит ответственность по заботе о благосостоянии детей, проживающих на территории, подконтрольной данным органам местной власти. В ст. 20(1) Акта о детях говорится, что органы местной власти должны предоставить жилье ребенку, который нуждается в нем потому как а) у ребенка нет лица, который бы нес по отношению к нему родительскую ответственность б) ребенок был потерян или намеренно оставлен в) лица, которые несут по отношению к данному ребенку родительскую ответственность были приостановлены (в результате действия ордера суда или же других обстоятельств, постоянно или временно) в своей попытке предоставить ребенку необходимое место проживания.
Органы местной власти могут и не предоставить ребенку жилье, если существуют лица, имеющие родительские права на данного ребенка, которые могут и желают предоставить ребенку место проживания. Любое лицо, имеющее родительские права (обязанность) на ребенка, может в любое время забрать ребенка из его места проживания, предоставленного местными властями – для этого не требуется заблаговременное письменное уведомление. Если же местные власти выступают против таких действий лица с родительскими правами на ребенка, то они должны обратиться в суд с заявлением о выдаче ордера о безотлагательной защите ребенка (emergency protection order) и о предоставлении родительских прав органам местной власти на данного ребенка.
При принятии своего решения о выдаче такого ордера суд руководствуется тестом о «существенном вреде», который причинен либо может быть причинен физическому, интеллектуальному, эмоциональному, социальному и поведенческому развитию ребенка. Вред включает в себя плохое обращение с ребенком, которое может повлечь за собой ухудшение его физического и психического здоровья и развития. Плохое обращение включает в себя физическое и сексуальное насилие над ребенком. При оценке здоровья и развития каждого конкретного ребенка, в попытке ответить на вопрос о целесообразности выдачи такого ордера, суд сравнивает ребенка, здоровью и развитию которого, как считают местные власти, причиняется или может быть причинен существенный вред, с ребенком его возраста и схожего физического и психического развития. Если после такого сравнения суд приходит к выводу, что здоровью и развитию ребенка был или может быть причинен существенный вред, то он использует свои полномочия и выдает ордер о безотлагательной защите ребенка. Обязанность доказывать, что существенные вред был причинен лежит на органах местной власти. Тем не менее, они могут убедить суд, основываясь на другом основании, а именно: они не смогли навести соответствующие справки, касательно положения конкретного ребенка, так как вход на место проживания ребенка, был без видимых на то причин, им закрыт, и, основываясь на имеющихся у них фактах, есть вероятность причинения существенного вреда здоровью и развитию ребенка.
Выдача ордера о безотлагательной защите вменяет в обязанность соответствующим лицам предоставить ребенка органам местной власти, которым предоставляется право переместить ребенка и поселить в другом месте, подконтрольном им, где ребенок будет в безопасности; также ордер о безотлагательной защите может запрещать родителям ребенка производить любые действия, направленные на перемену места проживания ребенка – т.е. родители лишаются права забрать ребенка обратно на первоначальное место проживания. Такой ордер также предоставляет органам местной власти родительские права по отношению к конкретному ребенку. Такой ордер может быть в силе лишь до 8 дней; срок его действия может быть продлен еще на 7 дней. Этого времени должно быть достаточно, чтобы произвести оценку состояния ребенка и решить, будет ли целесообразным в данной ситуации обратиться в суд с заявлением о лишении родителей ребенка родительских прав и предоставлении ребенка под защиту органов местной власти. Родителям ребенка предоставляется право после истечения первых 72 часов действия ордера обратиться с заявлением в суд о его аннулировании.
Альтернативой ордера о безотлагательной защите ребенка является полицейская защита. Если полицейский имеет разумные основания полагать, что существует действительная вероятность того, что ребенку был причинен, причиняется или будет причинен существенный вред, то согласно ст.46 Акта о детях (1989) он имеет право переместить ребенка под защиту полиции. Данная мера может действовать лишь в течение 72 часов.
Если ситуация не является столь серьезной и ордер о безотлагательной защите ребенка не является адекватным, местные власти могут обратиться в суд о предоставлении ордера об оценке состояния ребенка. Заявитель должен доказать, что имеются разумные основания полагать, что существенный вред может быть причинен здоровью и развитию ребенка и для оценки состояния ребенка необходимо получение ордера, так как без него это не будет представляться возможным. Такой ордер действует в течение 7 дней и вменяет в обязанность лицам, проживающим с ребенком (родителям) предоставить ребенка местным властям для оценки его физического и психического состояния. Если суд, на основании представленных доказательств, убежден в том, что существует больший риск здоровью и развитию ребенка, он может выдать ордер о безотлагательной защите ребенка.
Заключение
Институт защиты семейных прав и интересов преследует цель восстановления нарушенных субъективных прав в сфере семейных отношений. Защита прав допускается в случае наличия одного объективного факта нарушения. Предусмотрение в семейном праве обширного спектра мер защиты, безусловно, стимулирует субъектов правоотношений надлежащим образом выполнять обязанности и осуществлять права, расширяет сферу борьбы с нарушителями. Мерами семейно-правовой ответственности предусматриваются, во-первых, применение по отношению к правонарушителю конкретной санкции, заключающейся в обременительных обязанностях, а во-вторых, обеспечение защиты интересов и прав управомоченных лиц.
Таким образом, посредством механизма защиты, в свою очередь, который формируется через взаимосвязанное содержание понятий способа и формы защиты семейных прав, раскрывается содержание защиты семейных прав.
Восстановление того положения, которое существовало до нарушения права, пресечение нарушающих право либо создающих угрозу нарушения действий, является одной из наиболее распространенных мер по защите семейных прав. В подавляющем большинстве семейные права и обязанности не исчерпываются какими-то разовыми действиями, а, наоборот, рассчитаны на длящееся либо даже бессрочное их существование. В этой связи, если иные участники семейных отношений порождают препятствия к их реализации, правообладатели вправе требовать их устранения.
Для внесения определенности в вопросы установления материнства, представляется, что в качестве альтернативы регистрации рождения на основании медицинского свидетельства, необходимо ограничиться лишь судебной процедурой установления материнства. В данных целях целесообразно:
— пункт 1 ст. 48 СК РФ представить в следующей редакции:
1. Материнство (происхождение ребенка от матери) устанавливается на основе факта рождения ребенка, который удостоверяется документом установленной формы. При отсутствии документа о рождении соответствующей формы, происхождение ребенка от матери установлено может быть в судебном порядке;
— в Федеральный закон от 15.11.1997 N 143-ФЗ внести следующие поправки:
1) в статье14 — абзац 4 п. 1, п. 2 и п. 3 — исключить; 2) в статье 16 — п. 4 исключить.
Проведенный анализ свидетельствует о наличии необходимости реформирования положений об алиментных обязательствах членов семьи, что способно сделать их более совершенными, отвечающими потребностям современных реалий.
Действующие механизмы взыскания алиментов прописаны в законодательстве об исполнительном производстве. Оно предусматривает возможности установления временного ограничения прав на выезд за рубеж, взыскание до 50% дохода должника, арест его имуществами проч. Однако, на практике множество из данных норм оказывается недейственными, поскольку они трудно реализуются при сокрытии заработков, при отсутствии постоянной работы у должника. Сегодня в науке предлагаются самые разнообразные инициативы, способствующие разрешению указанных проблем, — право лишения должников имущества вне судебного порядка и т.п. К сожалению, данные меры также оказываются малоэффективными. На наш взгляд, позитивный эффект может дать создание открытой единой информационной базы по злостным неплательщикам алиментов, а также формирование алиментного фонда государства, поддерживающего детей, чьи родители уклоняются от выплаты алиментов, с правом регрессных требований со стороны фонда к таким неплательщикам.
Осуществление гражданами семейных прав предполагает наличие эффективного механизма защиты и охраны прав и интересов. Защиту семейных прав осуществляют судебные органы по правилам гражданского производства, а в предусмотренных СК РФ случаях, — иные государственные органы. Учитывая нормы о подсудности, охрана и защита семейных правомочий осуществляется в процессе рассмотрения дел соответствующей категории районными судами или мировыми судьями. Стоит отметить, что в судебной практике сохраняется некоторая стабильность количества споров, возникающих из семейных отношений, в общем количестве рассматриваемых судами дел, но также формируются и определенные тенденции, обуславливаемые изменением в содержании споров.
Семейно-правовой спор – это конфликт, возникающий между субъектами семейных отношений по поводу их субъективных прав и обязанностей, нацеленный на их возникновение, прекращение или изменение, а также на разрешение вопросов о подтверждении существования права либо принудительном его осуществлении, вытекающий из принадлежности к семье или брака, разрешаемый самостоятельно сторонами или посредством помощи специализированных органов государства.
Отмеченные в ходе настоящего исследования проблемы действующего законодательства о защите семейных прав не являются исчерпывающими, что свидетельствует о необходимости дальнейшей работы по его совершенствованию. Следует отметить, что эффективность рассматриваемого института находится в прямой зависимости от качества нормативной базы, а также от продуктивного взаимодействия органов исполнительной власти и судов при защите семейных прав.
Что касается зарубежного опыта, система права, сложившаяся в Англии, впоследствии была перенесена в Америку и послужила основой гражданского и торгового права США. Заимствование не только выразилось в одинаковом содержании и понимании правовых норм и институтов, но, что особенно существенно, был воспринят самый метод правового регулирования — метод судебного прецедента, который до настоящего времени сохраняет особенно большое значение именно в сфере гражданского и торгового права.
Естественно, что право США не осталось неизменным и существует сейчас далеко не в том виде, в котором оно было заимствовано из Англии в XVII веке. Некоторые части общего права и права справедливости вообще не были восприняты правом США: это относится главным образом к институтам феодального характера, в первую очередь к вещным правам на недвижимость.
Но основные принципы и методы регулирования в обеих системах остаются одинаковыми. Главные правовые институты и категории Англии и США настолько близки, что принято говорить о единой англо-американской или англосаксонской системе права.
В результате применения и толкования положений английского права в США постепенно создавалось свое прецедентное право. Английское правило прецедента (stare decisis) действует и в США, однако Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать своим решениям.
Прецедентное право не является единственным источником гражданского права США. Так же как и в Англии, многие институты (в особенности относящиеся к предпринимательской деятельности) урегулированы в законодательном порядке.
Библиографический список
Нормативные правовые акты
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // «Собрание законодательства РФ», 04.08.2014, N 31, ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) // «Российская газета», N 238-239, 08.12.1994.
3. Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 30.12.2015) // «Российская газета», N 17, 27.01.1996.
4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ (ред. от 30.11.2016) // «Парламентская газета», N 151152, 10.08.2000.
5. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 N 138-ФЗ (ред. от 19.12.2016) // СПС «КонсультантПлюс».
6. Федеральный закон от 15.11.1997 N 143-ФЗ (ред. от 30.03.2016) «Об актах гражданского состояния» // СПС «КонсультантПлюс».
7. Федеральный закон от 21.12.1996 N 159-ФЗ (ред. от 03.07.2016)»О дополнительных гарантиях по социальной поддержке детей сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» // «Российская газета», N 248, 27.12.1996.
8. Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ (ред. от 03.07.2016)»Об исполнительном производстве» // «Парламентская газета», N 131, 10.10.2007.
Специальная литература
9. Астахова М.А. Способы защиты семейных прав: вопросы теории // Семейное и жилищное право. 2016. N 5. С. 7 — 11.
10. Алиев Т.Т. О специфике семейных правоотношений на примере анализа соотношения гражданско-правовых и семейных правоотношений // Современное право. 2017. N 11. С. 72 — 75.
11. Акты гражданского состояния в судебной практике: Учебно-практическое пособие для судей и сотрудников органов записи актов гражданского состояния / Г.А. Агафонова, Ю.Ф. Беспалов, О.А. Егорова, О.О. Родионова; отв. ред. О.А. Егорова. М.: Проспект, 2019. 96 с.
12. Беспалов Ю.Ф. К вопросу о предмете семейного права // Семейное и жилищное право. 2019. N 6. С. 2 — 5.
13. Беспалов Ю.Ф. Семейные правоотношения с участием ребенка // Семейное и жилищное право. 2015. N 1. С. 3 — 7.
14. Беспалов Ю.Ф. Семейно-правовая ответственность и ограничение семейных прав // Журнал российского права. 2018. № 2. С. 45—52.
15. Гонгало Б.М. Алиментное обязательство // Семейное и жилищное право. 2019. N 5. С. 15 — 18.
16. Гордеюк Е.В. Объекты правоотношений лиц, вступающих в брак // Адвокат. 2020. N 5. С. 57 — 60.
17. Гуляева Н.А. Проблемы правового регулирования алиментных отношений между членами семьи, не являющимися супругами, родителями и детьми // Семейное и жилищное право. 2017. N 3. С. 2 — 6.
18. Гусева Т.А., Игнатова Ю.Н. Роль прокурора в защите публичных интересов // Законодательство и экономика. 2019. N 6.
19. Гуревич М.А. Право на иск. М., 2018.
20. Данилян М.А. Некоторые направления совершенствования алиментного законодательства // Современное право. 2018. N 11. С. 76 — 79.
21. Данилин В.И., Реутов С.И. Юридические факты в советском семейном праве. Свердловск, 2009. С. 50 — 51.
22. Демкина А.В. Споры о детях: место жительства ребенка и порядок осуществления родительских прав // Журнал российского права. 2017. N 5. С. 76 — 84.
26. Емелина Л.А., Лебедь М.В. Право ребенка на общение с отдельно проживающим после расторжения брака родителем // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. N 8. С. 6 — 10.
27. Звенигородская Н.Ф. Цели, задачи и принципы семейного законодательства: понятия и их соотношение // Семейное и жилищное право. 2016. N 3. С. 14 — 17.
28. Закирова С.А. Правовое регулирование брачных отношений в законодательстве Российской Федерации: дис. канд. юрид. наук: 12.00.03. Ростов-н/Д., 2014. — 171 с
29. Закирова С.А. К вопросу о структуре брачного правоотношения // Власть Закона. 2019. N 3. С. 191 — 201.
30. Захарова П.В. Неимущественные соглашения в российском семейном праве // Актуальные проблемы российского права. 2020. N 10. С. 114 — 119.
31. Зубарева О.Г. К вопросу о методологии исследования семейных правоотношений // Семейное и жилищное право. 2017. № 4. С. 7-9.
32. Из практики прокурорского надзора по гражданским делам // Законность. 2016. N 3. С. 10 — 11.
33. Ильина О.Ю. Судебное решение как основание возникновения семейных прав и обязанностей // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. N 8. С. 13 — 17.
35. Ильина О.Ю. Проблемы интереса в семейном праве Российской Федерации. М.: Городец, 2017.
36. Иоффе О. С. Современное гражданское право. Т. 3. СПб., 2015. С. 196.
37. Краснова Т.В. Перспективы развития института защиты родительских прав // Семейное и жилищное право. 2018. N 5. С. 19 — 22.
38. Кузнецова И.М. Семейное право: учебник. М.: Юрист, 2019. 118 с.
39. Кучинская Л.А. Соотношение индивидуальных и публичных интересов при разрешении споров о детях в суде // Арбитражный и гражданский процесс. 2020. N 1. С. 8 — 13.
40. Лескова Ю.Г. Некоторые проблемы применения норм Семейного кодекса Российской Федерации при реализации права на материнский капитал // Вестник Тверского государственного университета. Серия: Право. 2018. № 2. С. 191—197
44. Левушкин А.Н. Юридические факты в семейном праве России и других государств — участников СНГ // Российская юстиция. 2019. N 10. С. 11 — 14.
49. Низамиева О. Н., Сафина Т. А. Семейное право. СПб., 2017. С. 44.
50. Колоколов Н.А. Особый порядок: осторожно, «подводные камни» // Мировой судья. 2018. N 12. С. 3 — 6.
51. Константинова Ю.В. Объекты семейных правоотношений // Мировой судья. 2019. N 12. С. 2 — 4.
52. Комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации (постатейный) / З.А. Ахметьянова, Е.Ю. Ковалькова, О.Н. Низамиева (и др.); отв. ред. О.Н. Низамиева. М.: Проспект, 2017. С. 178.
53. Левушкин А.Н. Вопросы теории и практики установления отцовства (материнства) в судебном порядке по законодательству Российской Федерации // Юрист. 2019. N 9. С. 24 — 25.
54. Постатейный комментарий к Семейному кодексу Российской Федерации, Федеральному закону «Об опеке и попечительстве» и Федеральному закону «Об актах гражданского состояния» / Под ред. П.В. Крашенинникова. М.: Статут, 2017 (автор — Рузакова О.А.) // СПС «КонсультантПлюс».
55. Серебрякова А.А. Проблемы правового регулирования и практики правоприменения соглашения об уплате алиментов // Нотариус. 2017. N 6. С. 21 — 24.
57. Серебрякова А.А. Исполнение решений суда по делам, связанным с воспитанием детей // Исполнительное право. 2017. N 1. С. 32 — 37.
58. Татаринцева Е.А. Договор об осуществлении опеки (попечительства) как основание возникновения правоотношений по воспитанию ребенка в семье // Семейное и жилищное право. 2016. N 3. С. 21- 25.
62. Тарусина Н.Н. Российское семейное законодательство: основные тенденции развития // Lex russica. 2019. N 3. С. 314 — 323.
63. Тарусина Н.Н. Российский семейный закон: между конструктивностью и неопределенностью: Монография. Ярославль: ЯрГУ, 2017. С. 172.
64. Тарусина Н.Н. Семейное право: Очерки из классики и модерна: Монография / Яросл. гос. ун-т. Ярославль: ЯрГУ, 2019. С. 251.
65. Тагаева С.Н. Объект и субъект правоотношения семейноправовой ответственности // Вестник Пермского университета. Юридические науки. 2018. N 2. С. 141 — 149.
66. Чогулдуров С.Б. К вопросу о видах семейно-правового статуса гражданина // Семейное и жилищное право. 2020. N 6. С. 24 — 27.
67. Юдин А.В. Расчет цены иска в гражданском и арбитражном процессах: теоретико-практические проблемы // Вестник гражданского процесса. 2017. N 5. С. 62 — 73.
68. Юрченко О.Ю. Некоторые вопросы установления отцовства в добровольном порядке // Современное право. 2018. N 9. С. 91. Материалы юридической практики
69. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.10.1996 N 9(ред. от 06.02.2007)»О применении судами Семейного кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об установлении отцовства и о взыскании алиментов»// «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 1, 1997.
70. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 N 10(ред. от 06.02.2007)»О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»// «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 7, 1998.
71. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 05.11.1998 N 15(ред. от 06.02.2007)»О применении судами законодательства при рассмотрении дел о расторжении брака»// «Российская газета», N 219, 18.11.1998.
72. Апелляционное определение Воронежского областного суда от 18.10.2019 по делу N 33-7267/2019//СПС Консультант Плюс
73. Решение Фрунзенского районного суда города Саратова по делу 2-3841/2019 ~ М-3470/2016// https://rospravosudie.com/court-frunzenskijrajonnyj-sud-g-saratova-saratovskaya-oblast-s/act-534518961/
74. Решение Азовского городского суда Ростовской области от 26.01.2017 N 2-433 / Цит. по: Юрченко О.Ю. Некоторые вопросы установления отцовства в добровольном порядке // Современное право. 2018. N 9. С. 91.
1 2