2.2. Право на дивиденды
Право на дивиденд является одним из ключевых прав в системе прав акционера. Это объясняется тем, что именно право на дивиденд обеспечивает имущественный характер права акционера на участие в деятельности акционерного общества.
По своей экономико-правовой природе дивиденд очень близок к процентам на вложенный капитал. Вместе с тем нельзя отождествлять дивиденд с так называемым ссудным процентом (т. е. с процентом по договору займа в соответствии с ГК РФ), как это делают некоторые экономисты. Объясняется это тем, что одним из основных признаков заемных правоотношений является возвратность предоставленных в заем денежных средств или иного имущества.Причем возвратность в форме предоставления такой же суммы денег или равного количества других однородных вещей (такого же рода и качества) (п. 1 ст. 807 ГК РФ). В то же время по общему правилу акционер не только теряет право на имущество, переданное им в счет оплаты акций (п. 3 ст. 213 ГК РФ), но и само акционерное общество не становится обязанным вернуть акционеру его вклад в уставный капитал, так же, как и не становится обязанным производить регулярные выплаты дивидендов акционеру. Кроме того, ст. 36 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» допускает возможность размещения акционерным обществом своих акций по цене выше их номинальной стоимости.Не подпадает дивиденд и под понятие предпринимательского дохода , поскольку участие в акционерном обществе не является предпринимательской деятельностью.
Фактически дивиденд является вознаграждением за членство (участие) в акционерном обществе, причем вознаграждением, не зависящим от длительности этих корпоративных (членских) отношений. Это подтверждается хотя бы тем, что всем акционерам размер дивиденда рассчитывается независимо от того, полный или неполный финансовый год они владеют соответствующими акциями общества.
Право участвовать в распределении прибыли акционерного общества по общему правилу принадлежит его акционерам (причем как владельцам обыкновенных акций, так и владельцам привилегированных акций). Кроме акционеров данным правом обладают номинальные держатели акций (обязанные передать полученный дивиденд владельцам акций), а также владельцы депозитарных расписок.
Говоря о праве акционера на дивиденд, следует различать корпоративное и обязательственное право на дивиденд.Корпоративное право на дивиденд по своей природе является секундарным правом, обладателю которого не корреспондирует встречная обязанность другого лица. Классическое определение секундарного права формулируется как предоставляемая лицу юридическая возможность своим односторонним волеизъявлением привести к возникновению, изменению (в том числе преобразованию) или прекращению гражданского правоотношения . Другими словами, секундарное право характеризуется «связанностью» другого лица, выражающейся в том, что оно (другое лицо, в нашем случае –акционерное общество) «связано» волей обладателя секундарного права (в нашем случае – акционера), которая в случае ее реализации в порядке, установленном законом, становится обязательной для этого«другого» лица. В связи с тем, что само по себе корпоративное право на дивиденд еще не предполагает получения акционером каких-либодивидендных выплат от акционерного общества, его в литературе предлагают именовать правом акционера на участие в распределении прибыли акционерного общества .
Как и любое другое корпоративное право корпоративное право на дивиденд возникает у акционера с момента возникновения акционерного правоотношения (с момента приобретения акций) и существует в течение всего периода его членства (участия) в акционерном обществе.Обязательственное право на дивиденд представляет собой право требования акционера к акционерному обществу о выплате определенной денежной суммы или предоставлении иного имущества в случаях, предусмотренных уставом общества. Материальным объектом данного права является денежная сумма с четко определенным размером либо иное идентифицированное имущество. Обязательственное право на дивиденд возникает у акционера в момент принятия общим собранием акционеров соответствующего решения о выплате (объявлении) дивидендов (в связи с чем его предлагают называть правом требования выплаты объявленных дивидендов) и погашается фактическим предоставлением акционеру денежных средств или иного имущества.
В соответствующем решении собрания акционеров должны быть определены размер дивидендов по акциям каждой категории(типа), форма их выплаты, порядок выплаты дивидендов в неденежной форме, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов. При этом размер дивиденда по привилегированным акциям каждого типа определяется в соответствии с уставом акционерного общества. По привилегированным акциям, в отношении которых уставом общества не определен размер дивиденда, размер дивиденда должен быть определен на уровне дивиденда пообыкновенным акциям. Кроме того, дата, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, устанавливается только по предложению совета директоров (наблюдательного совета)акционерного общества. Совет директоров (наблюдательный совет)общества также определяет (рекомендует) максимальный размер дивидендов, превысить который общее собрание акционеров не вправе.
Заметим, что непринятие решения о выплате дивиденда либо определяемые решением общего собрания акционеров размер дивиденда, формы его выплаты, иные условия обязательства по выплате могут и часто не соответствуют ожиданием акционеров, что еще само по себе не свидетельствует о наличии факта нарушения прав акционеров. По мнению Конституционного Суда РФ, судебный контроль призван обеспечивать защиту прав и свобод акционеров, а не проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых советом директоров и общим собранием акционеров, которые обладают самостоятельностью и широкой дискрецией при принятии решений в сфере бизнеса, в том числе и по вопросам выплаты или невыплаты дивидендов. Указанного подхода придерживаются и арбитражные суды, считающие, что принятие решения о выплате дивидендов является правом, а не обязанностью акционерного общества; право акционера требовать выплаты дивидендов возникает только в случае принятия общим собранием акционеров положительного решения об их выплате; понуждение акционерного общества к объявлению дивидендов недопустимо, поскольку рассматривается как произвольное и необоснованное вмешательство в частные дела общества, что противоречит основным началам гражданского законодательства.
Следует заметить, что в мировой практике можно наблюдать примеры, когда делается исключение из общего правила о невмешательстве в частные дела акционерного общества, в т. ч. в процесс принятия решения об объявлении дивиденда и определения его размера. Делается это в тех случаях, когда имеются достаточные и обоснованные основания усомниться в добросовестности акционерного общества в лице его органов управления, которое, несмотря на регулярное получение прибыли, систематически уклоняется от ее распределения в форме дивидендов.
По мнению Д. В. Ломакина, в настоящий момент отечественные суды еще не готовы удовлетворить иски акционеров об объявлении дивидендов со ссылкой на ст. 10 ГК РФ . Вместе с тем следует отметить прецедентное по своему содержанию решение ФАС Северо-Кавказского округа, в котором со ссылкой на нарушение положений ст. 10 ГК РФ суд признал правомерным применения такого способа защиты гражданских прав как восстановление положения, существовавшего до нарушения прав, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения и являющихся формой злоупотребления правом со стороны владельца привилегированных акций с целью нарушения прав других акционеров – владельцев обыкновенных акций. Очевидно, что широкое последующее применение в судебной практике сформулированной и обоснованной указанным решением позиции позволит избежать нарушения права на дивиденды не только в отношении владельцев обыкновенных акций (со стороны владельцев привилегированных акций), но и в отношении миноритарных акционеров дочерних обществ, которые также довольно часто встречаются на практике.
Действующая редакция ст. 12 Гражданского кодекса РФ предоставляет возможность акционерам защитить свое право на дивиденды(в случае его нарушения) путем заявления в суд требования о признании недействительным решения общего собрания акционеров, нарушающего соответствующее право на дивиденды. Следует заметить,что данный способ защиты является одним из самых распространенных и наиболее эффективных способов защиты корпоративных прав,что подтверждается устоявшейся судебной практикой.
Кроме того, в соответствии со ст. 12 ГК РФ лица, права которых были нарушены, вправе потребовать возмещения убытков, определяемых в соответствии с правилами, предусмотренными ст. 15 ГК РФ. Для реализации указанного способа защиты необходимо доказать наличие основания для взыскания убытков. Чаще всего таким основанием, в том числе при возмещении убытков, причиненных лицу неправомерным пользованием его денежными средствами (ст. 395 ГК РФ), является факт нарушения гражданско-правового обязательства (ст. 393 ГК РФ).
Заметим, что перечень способов защиты корпоративных прав, содержащийся в ст. 12 ГК РФ, не является исчерпывающим. Так, в научной литературе встречается утверждение, что в случае, когда уставом акционерного общества не определен размер дивиденда по привилегированным акциям и общее собрание акционеров принимает решение о выплате дивидендов, в соответствии с которым размер дивиденда на одну обыкновенную акцию превышает размер дивиденда на одну привилегированную акцию, акционеры – владельцы привилегированных акций имеют право требовать от общества доплаты в виде разницы между объявленным размером дивиденда по обыкновенным акциям и размером дивиденда по привилегированным акциям. При этом требование акционером принудительного взыскания с акционерного общества причитающейся ему недоплаченной суммы дивидендов, по мнению авторов, представляет собой частный случай присуждения к исполнению обязанности в натуре (ст. 12 ГК РФ).
Нельзя согласиться с указанным утверждением. Во-первых, как уже говорилось, аксиоматичным, незыблемым правилом в науке акционерного права и в судебной практике является признание того факта, что обязанность акционерного общества по выплате дивиденда возникает с момента принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Причем обязанность возникает в размере объявленного дивиденда или в меньшем размере, закрепленном уставом акционерного общества либо установленном Федеральным законом «Об акционерных обществах» (в случае, когда объявленный размер дивиденда превышает размер, зафиксированный в уставе общества или установленный Законом).
Во-вторых, использование акционером такого способа защиты следует расценивать как злоупотребление правом, поскольку, заявляя требование о принудительном взыскании с акционерного общества недоплаченной, по его мнению, но при этом не объявленной (не утвержденной решением общего собрания акционеров) суммы дивидендов, акционер действует не в целях реализации собственного признаваемого законом корпоративного интереса, а с целью причинения вреда акционерному обществу.
Дело в том, что источником выплаты дивиденда является чистая прибыль общества, в том числе не распределенная чистая прибыль прошлых лет, зачисленная в сформированные для целей выплаты дивидендов специальные фонды общества (при их наличии) (п. 2 ст. 42 Федерального закона «Об акционерных обществах»).
В научной литературе указывалось, что, определяя границы права акционеров, «надо иметь в виду, во-первых, в какой мере управление компанией будет стеснено в своей деятельности и в отправлении своих служебных обязанностей при полном осуществлении акционерами этого права, и во-вторых, в какой мере могут вредить компании те злоупотребления, которые возможны в данном случае со стороны единичных акционеров при осуществлении ими этого права».
Взыскание с акционерного общества не объявленных и соответственно не выплаченных сумм дивидендов может привести к нарушению права других акционеров на дивиденды по итогам текущего финансового года, а также повлечь убытки общества при отсутствии чистой прибыли и (или) средств в специальных фондах общества либо при отсутствии этих фондов.
В-третьих, признание требования акционера о принудительном взыскании с акционерного общества недоплаченной, по его мнению, но при этом не объявленной суммы дивидендов законным способом защиты прав акционера (корпоративных прав) позволит обходить на практике ограничения на выплату дивидендов, установленные ст. 43 Федерального закона «Об акционерных обществах», что является недопустимым. В-четвертых, удовлетворение требования акционера о принудительном взыскании с акционерного общества недоплаченной, по его мнению, но при этом не объявленной суммы дивидендов фактически будет означать вмешательство в частные дела (в деятельность) общества. Данный вывод неоднократно отражался в практике судов по вопросам, когда истец требовал от суда своим решением заменить решение общего собрания либо когда использовал ненадлежащий способ защиты.
Следует согласиться с выводом Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа о том, что при выборе способа судебной защиты следует исходить из соблюдения интересов обеих сторон спора. Решение суда должно, с одной стороны, в полной мере обеспечивать соблюдение законных интересов истца, а с другой – использовать для этого наиболее рациональный способ, такой, который в наименьшей степени нарушает интересы ответчика.
С учетом сказанного можно сделать вывод: в случае, когда уставом акционерного общества не определен размер дивиденда по привилегированным акциям и общее собрание акционеров принимает решение о выплате дивидендов, в соответствии с которым размер дивиденда на одну обыкновенную акцию превышает размер дивиденда на одну привилегированную акцию, акционеры – владельцы привилегированных акций не имеют право требовать от общества доплаты в виде разницы между объявленным размером дивиденда по обыкновенным акциям и объявленным размером дивиденда по привилегированным акциям. Надлежащим способом защиты нарушенных прав акционеров в этом случае будет признание недействительным решения общего собрания акционеров.
Потребовать присуждения к исполнению обязанности в натуре акционеры могут только в одном случае, когда дивиденд объявлен решением общего собрания акционеров, но не выплачен акционеру.
2.3. Право акционера на информацию
Один из видов информации, имеющей несомненную важность для акционера, — его оповещение о различных видах сделок, совершаемых в рамках внутренних и внешних акционерных правоотношений, что позволяет ему своевременно осуществлять права, возникновение которых связано с этими сделками, а также оценивать хозяйственное положение общества. В зависимости от вида сделки информация может быть либо о правах, возникающих в связи с совершением такой сделки или желанием ее совершить, либо о совершении сделки. Право на информацию о совершении сделки реализуется путем выполнения обществом обязанности по предоставлению акционеру сведений о возникновении преимущественных прав покупки и продажи акций или о самих сделках.
Информирование о преимущественных правах покупки и продажи акций. В ряде случаев у акционеров возникает право преимущественной покупки акций, отчуждаемых самим обществом или акционером закрытого общества. Своевременная реализация права на информацию об этом событии дает возможность акционеру сохранить свою долю в уставном капитале.
Порядок осуществления права на эту информацию зависит от основания ее возникновения. Так, преимущественное право возникает при увеличении уставного капитала общества его субъектами. Согласно п. 1 ст. 40 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» субъектами права на информацию об этом событии являются:
— акционеры общества при размещении дополнительных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции посредством открытой подписки;
— акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу о размещении акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции посредством закрытой подписки, кроме случая, когда такое размещение осуществляется только среди акционеров, если при этом они имеют возможность приобрести целое число размещаемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, пропорционально количеству принадлежащих им акций соответствующей категории.
Список лиц, имеющих преимущественное право приобретения ценных бумаг, составляется на основании данных реестра акционеров на дату принятия решения, являющегося основанием для их размещения (п. 2 ст. 40 Закона об акционерных обществах, подп. «б» п. 6.4.7 приказа ФСФР России от 16.03.2005 № 05-4/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»; далее — приказ ФСФР России № 05-4/пз-н). Если акции находятся в номинальном держании, номинальный держатель представляет данные о лицах, в интересах которых он владеет акциями.
Уведомление лиц о возникновении у них преимущественного права покупки осуществляется в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах для сообщения о проведении общего собрания акционеров (п. 1 ст. 41) или путем вручения такого уведомления каждому из лиц, включенных в список лиц, имеющих такое право, после государственной регистрации выпуска ценных бумаг и не позднее начала срока их размещения (подп. «а» п. 6.4.7 приказа ФСФР России № 05-4/пз-н).
Состав сведений, которые должны содержаться в уведомлении, определен абзацем вторым п. 1 ст. 41 Закона об акционерных обществах. Однако информация, указанная в сообщении о возникновении преимущественного права, не дает его обладателям полной картины о его осуществлении. Следует дополнить уведомление следующей информацией:
— о дате составления списка лиц, имеющих преимущественное право на приобретение ценных бумаг;
— о порядке осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг, о порядке подведения итогов осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг, а также о порядке раскрытия информации об итогах осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг.
Информация об итогах осуществления преимущественного права приобретения размещаемых ценных бумаг указывается в решении о выпуске ценных бумаг путем подписки (п. 6.2.6 приказа ФСФР России № 05-4/пз-н) и раскрывается в порядке, предусмотренном п. 2.2.1 приказа ФСФР России от 16.03.2005 № 05-5/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» (далее — приказ ФСФР России № 05-5/пз-н), только в случае, если размещение акций должно сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии. Введение этой информации в состав уведомления о возникновении преимущественного права позволит обеспечить доступ к ней тех акционеров, которые не имеют к ней доступа в соответствии с приказом ФСФР России № 05-5/пз-н, а также сосредоточить всю информацию о преимущественном праве приобретения ценных бумаг в одном сообщении, что, несомненно, упростит ее нахождение заинтересованными лицами.
В большинстве случаев причиной нарушения информирования о преимущественном праве приобретения акций являются убежденность общества в том, что, если акционер должным образом уведомлен о проведении собрания, на котором решается вопрос об увеличении уставного капитала, с общества снимается обязанность по уведомлению о возникновении преимущественного права. Арбитражные суды, рассматривая споры, указывают на недопустимость такой ситуации, вплоть до признания недействительным общего собрания акционеров.
В течение 5 дней после истечения установленного срока оплаты ценных бумаг лицами, осуществляющими преимущественное право, общество должно подвести итоги осуществления преимущественного права и раскрыть информацию об этом в порядке, предусмотренном решением о выпуске (дополнительном выпуске) ценных бумаг (подп. «е» п. 6.4.7 приказа ФСФР России № 05-4/пз-н). Единственное нормативное упоминание об информации, входящей в состав этого уведомления, имеется в приложении № 8 (1) «Об итогах выпуска ценных бумаг» к приказу ФСФР России № 05-4/пз-н. Согласно п. 4 приложения под фактическим сроком осуществления преимущественного права понимается дата получения акционерным обществом первого и последнего заявлений о приобретении акций в порядке осуществления преимущественного права. Этот срок указывается в отчете об итогах выпуска. Ограничение итогов осуществления преимущественного права лишь этой информацией не исчерпывает собой круг сведений об итогах выпуска, касающихся преимущественного права. К информации относятся также сведения о количестве акционеров, воспользовавшихся своим преимущественным правом, и о случаях нарушения преимущественного права.
Встречаются случаи, когда общество публикует уведомление об итогах осуществления преимущественного права приобретения акций до истечения срока его действия, что является нарушением законодательства.
Законодательство предусматривает раскрытие решения о выпуске ценных бумаг и отчета об итогах этого выпуска лишь в случае, если имеет место регистрация проспекта ценных бумаг. Доступ к этой информации закрывается для акционеров при размещении ценных бумаг путем закрытой подписки среди лиц, число которых менее 500. Во избежание такого недоразумения и равной реализации прав акционеров на информацию об итогах осуществления преимущественного права следует ввести норму, обязывающую общество раскрывать информацию в отдельном сообщении, включающем все сведения об итогах выпуска ценных бумаг в случае возникновения преимущественного права приобретения ценных бумаг, независимо от иных причин, в порядке, предусмотренном для информирования о возникновении преимущественного права покупки ценных бумаг.
Если преимущественное право возникает, когда акционер закрытого общества желает продать свои акции, круг субъектов права на информацию об этом событии не ограничивается какой-либо группой акционеров. Лицо, намеревающееся продать свои акции, письменно уведомляет об этом само общество и иных акционеров, указывая цены и другие условия продажи акций (абзац пятый п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах). Уведомление акционеров осуществляется через общество. Необходимо дополнить ст. 7 абзацем следующего содержания: «Закрытое общество, получившее уведомление от лица, намеревающегося продать свои акции, в срок, не превышающий семи дней, обязано известить иных акционеров в порядке, предусмотренном для сообщения о проведении общего собрания, или путем вручения такого уведомления каждому из лиц, включенных в список лиц, имеющих преимущественное право покупки акций».
Запрещено отчуждать акции лицам, не обладающим преимущественным правом покупки, до истечения срока действия преимущественного права (п. 4 ст. 41 Закона об акционерных обществах). При нарушении этого положения акционер, право которого нарушено, может в судебном порядке потребовать перевода прав по сделке, заключенной с посторонним лицом, на себя (абзац седьмой п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
В случаях, если у общества или иных лиц появляется обязанность осуществить выкуп акций или если у них возникнет желание приобрести акции определенной категории акционеров, общество должно информировать акционеров о возникновении преимущественного права продажи акций. Так, если на общем собрании общества планируется голосование о совершении крупной сделки (п. 3 ст. 79 Закона об акционерных обществах), о реорганизации общества, внесении изменений и дополнений в устав общества или об утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих их права, сообщение о проведении общего собрания должно содержать информацию о том, что в случае, если решение будет принято, акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании, приобретут право требования выкупа принадлежащих им акций обществом, а также информацию о цене и порядке осуществления этого выкупа (п. 1 ст. 75, пункты 1 и 2 ст. 76 Закона об акционерных обществах).
Тот факт, что информация, связанная с возникновением преимущественного права требования выкупа, включается в состав сообщения о проведении собрания, позволяет сделать вывод, что адресатами этой информации являются лишь лица, имеющие право на участие в собрании. Необходимо ввести в ст. 76 Закона об акционерных обществах ранее существовавшую норму, наделявшую преимущественным правом и акционеров, не принимавших участия в общем собрании, с установлением более четкого порядка доведения этой информации до акционеров.
При исполнении обществом обязанности по доведению этой информации до акционеров имеют место нарушения двух видов: 1) отсутствие информирования акционера об общем собрании, на котором решаются вопросы, могущие повлечь за собой возникновение права требования выкупа акций, и 2) отсутствие в направляемом сообщении информации о праве требования выкупа. В первом случае способом защиты прав акционеров является требование о признании общего собрания недействительным и о принудительном выкупе акций, во втором — только требование выкупить акции.
Принятие на общем собрании решения об уменьшении уставного капитала или принятие общим собранием или советом директоров решения о приобретении части размещенных акций порождает у акционеров право продажи своих акций обществу. При этом общество не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, обязано уведомить акционеров, владеющих акциями определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято (п. 5 ст. 72 Закона об акционерных обществах). Состав сведений, включаемых в уведомление, определен в п. 4 ст. 72 Закона об акционерных обществах.
В случае если решение, повлекшее за собой возникновение права продажи акций, принято на общем собрании, право на эту информацию реализуется в порядке, предусмотренном для информирования акционеров об общем собрании, и, следовательно, касается только акционеров, имеющих право на участие в нем. Если решение принимается советом директоров, информация доводится до акционеров только тех обществ, которые раскрывают ее в соответствии с п. 8.6 приказа ФСФР России № 05-5/пз-н, т. е. тех, которые обязаны раскрывать сообщения о существенных фактах и ежеквартальные отчеты. В любой ситуации ущемляются права акционеров—владельцев акций, решение о выкупе которых принято. Целесообразно для установления единого порядка информирования акционеров о возникновении у них права продажи своих акций обществу не ограничиваться в ст. 72 Закона об акционерных обществах сроком уведомления, а определить порядок сообщения о возникновении у общества обязанности приобрести размещенные акции путем направления заказного письма акционерам или публикования сообщения о возникновении этой обязанности в печатном издании с тиражом, доступным для акционеров общества.
Общество может быть поглощено одним акционером или группой лиц, и своевременно получить информацию об этом позволяет институт обязательного и добровольного предложения. С его помощью акционеры и само общество получают возможность вовремя оценить последствия обязательного или добровольного предложения для общества и при необходимости принять меры, направленные на защиту от поглощения.
Суть института обязательного и добровольного предложения сводится к следующему. Если лицо имеет намерение приобрести (добровольное предложение) или приобрело (обязательное предложение) более 30% общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого общества, предоставляющих право голоса, с учетом акций, принадлежащих ему и его аффилированным лицам, оно вправе (в случае добровольного предложения) или обязано (в случае обязательного предложения) направить публичную оферту о намерении приобрести акции определенного типа в открытое акционерное общество с указанием сведений, предусмотренных пунктами 2—4 ст. 84.1 или п. 2 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах, с обязательным приложением банковской гарантии (п. 1 ст. 84.1 и п. 1 ст. 84.2). При внесении обязательного предложения направление сведений в общество не может быть сделано позже 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) (п. 1 ст. 84.1 Закона об акционерных обществах).
Открытое общество, в свою очередь, в течение 15 дней с даты получения добровольного или обязательного предложения обязано направить предложение вместе с рекомендациями совета директоров (наблюдательного совета) в порядке, предусмотренном для направления сообщения о проведении общего собрания акционеров, а также опубликовать эту информацию в печатном издании, определенном для опубликования сообщений о проведении общего собрания, если уставом общества установлено такое издание (п. 2 ст. 84.3 Закона об акционерных обществах). Кроме того, право на получение этой информации может быть реализовано самим владельцем пакета любым иным способом, если он примет такое решение. Дополнительное информирование акционеров самим лицом, желающим приобрести акции или обязанным их выкупить, является его правом, а не обязанностью. Однако в случае, если такое решение будет принято, объем и содержание информации должны соответствовать объему и содержанию сведений, включаемых в обязательное или добровольное предложение (п. 3 ст. 84.3 Закона об акционерных обществах).
Аналогично реализуется право владельцев ценных бумаг на информацию о внесенных в добровольное или обязательное предложение изменений, а также о конкурирующем предложении (добровольном предложении в отношении соответствующих ценных бумаг, сделанном любым иным лицом) (ст. 84.5 Закона об акционерных обществах).
Нарушители исполнения обязанности по направлению обязательного предложения исходят из того, что штрафная ответственность за подобное нарушение весьма невелика — от 30 до 40 МРОТ (п. 2 ст. 15.19 КоАП РФ), что в ряде случаев значительно меньше затрат, которые придется произвести для информирования акционеров о возникновении возможности продать акции, особенно если оставшейся частью акций, которую это лицо собирается приобрести, владеют миноритарии. Установление ограничения права голоса на общем собрании в случае не направления обязательного предложения также не способно обеспечить исполнение этой обязанности, так как для достижения кворума недобросовестному акционеру требуется лишь дождаться повторного созыва собрания. Следовало бы увеличить размер штрафной ответственности за нарушение информационных обязанностей и привязать его к количеству неизвещенных акционеров, а также к размеру приобретенного пакета акций.
В случае если лицо в результате добровольного или обязательного предложения стало владельцем более 95% общего количества акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, оно:
— обязано выкупить принадлежащие иным лицам остальные акции, а также эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в такие акции, по требованию их владельцев. Уведомление о наличии такого права должно быть направлено лицом, ставшим владельцем более 95% акций, в течение 35 дней с момента приобретения соответствующей доли ценных бумаг(п. 1 ст. 84.7 Закона об акционерных обществах). Информация об этом направляется через общество в течение 14 дней с приложением рекомендаций совета директоров (наблюдательного совета) в порядке, предусмотренном для направления сообщения для проведения общего собрания акционеров (п. 3 ст. 84.7 Закона об акционерных обществах);
— вправе требовать выкуп принадлежащих иным лицам остальных акций, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции (п. 1 ст. 84 Закона об акционерных обществах). Требование о выкупе должно быть направлено в общество в течение 6 месяцев с момента истечения срока принятия добровольного предложения о приобретении всех ценных бумаг или обязательного предложения, в результате которого было приобретено не менее 10% общего количества акций. Требование направляется владельцам ценных бумаг через общество способом и в порядке, предусмотренном для направления добровольного и обязательного предложения. Состав требования определен в п. 2 ст. 84.8 Закона об акционерных обществах.
Информирование о совершаемых обществом сделках. В ряде случаев акционерное общество обязано раскрывать информацию о сделках со своим участием (совершаемых им). Так, общество, которое приобрело более 20% голосующих акций другого акционерного общества, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, определяемом федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, а именно в ленте новостей не позднее одного дня с момента наступления соответствующего события (п. 4 ст. 6 Закона об акционерных обществах). В сообщении указывается информация об организации, голосующие акции которой приобретены обществом; об участии общества в уставном капитале и о доле принадлежащих ему голосующих акций до и после приобретения акций; о дате зачисления голосующих акций на лицевой счет общества в реестре владельцев именных ценных бумаг либо на счет депо общества в депозитарии (пункты 8.7.1—8.7.2 приказа ФСФР России № 05-5/пз-н).
Информация о сделке, когда покупается более 25% балансовой стоимости активов общества, доступна акционерам в числе сведений, раскрываемых в годовом отчете общества, а также если общество обязано раскрывать информацию о себе в соответствии с приказом ФСФР России № 05-5/пз-н.
Еще один вид сделок, информация о которых может иметь значение для акционера, —информация о сделках с заинтересованностью (ст. 81 Закона об акционерных обществах). Она, как правило, включается в состав иных информационных сообщений. Так, если сделка с заинтересованностью должна быть одобрена общим собранием акционеров или советом директоров, акционеры могут узнать о ее совершении из информационных материалов о проведении общего собрания или в порядке доведения до них итогов общего собрания и решений совета директоров. Кроме того, информация о сделках с заинтересованностью становится доступна акционерам в составе годового отчета, который должен содержать перечень совершенных обществом в отчетном году заинтересованных сделок с указанием по каждой сделке заинтересованного лица (лиц) существенных условий и органа управления общества, принявшего решение об ее одобрении (п. 3.6 приказа ФСФР России № 05-5/пз-н). Право на информацию о совершении сделки с заинтересованностью может быть реализовано путем ознакомления с проспектом ценных бумаг, в который включаются сведения о таких сделках за 5 последних завершенных финансовых лет или за каждый завершенный финансовый год, если эмитент осуществляет свою деятельность менее 5 лет, а также за период до даты утверждения проспекта ценных бумаг.
Совершение крупных сделок и сделок с заинтересованностью может существенно изменить расстановку сил в обществе, а следовательно, права акционеров. Информация о таких сделках имеет особое значение для акционера, позволяя ему вовремя принять меры, направленные на защиту его прав. Так, акционеры, голосовавшие против совершения крупной сделки или не принимавшие участия в голосовании по этому вопросу, имеют право требования выкупа акций обществом (ст. 75 Закона об акционерных обществах).
2.4. Защита прав акционера
Иск как средство судебной защиты, предназначенное для принудительного осуществления через суд субъективных прав граждан, является для акционера возможностью выбора поведения, возможностью прибегнуть к принудительному осуществлению своих нарушенных субъективных прав. Между тем защита может быть осуществлена исходя из следующих прав акционеров, предоставленных им в силу закона. Предоставленные права можно разделить на следующие категории, а именно:
1. Материально-правовая категория прав, которая может быть также детализирована следующим образом. Имущественные права — это право на получение части прибыли в виде дивиденда (п. 2 ст. 31); право на получение части имущества общества в случае его ликвидации (п. 1 ст. 23), которое может быть осуществлено только после окончательного расчета со всеми кредиторами. Неимущественные права: право участвовать в управлении обществом, в том числе право присутствовать на общих собраниях акционеров (очередных и внеочередных) и голосовать по всем вопросам повестки дня; право избирать и быть избранным (при наличии 2% акций) в состав Совета директоров акционерного общества и ревизионной комиссии (право избирать включаетв себя правомочие голосовать за ту или иную кандидатуру); право знакомиться с повесткой дня общего собрания до его проведения; право вносить вопросы в повестку дня очередного (при наличии 2% голосующих акций) и внеочередного общего собрания акционеров; право требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров (реализовать это право можно только при наличии 10% голосующих акций); право участвовать в распределении прибыли общества.
2. Процессуальная категория прав вытекает из возможности предъявления требований к суду о возбуждении дела и постановлении решения как акта правосудия, в том числе: требование о взыскании дивидендов; требование о понуждении общества включить предложенный вопрос в повестку дня общего собрания акционеров или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в соответствующий орган общества; требование о понуждении акционерного общества созвать общее собрание акционеров; требование об обязании акционерного общества представить акционеру документы, касающиеся деятельности общества; требование об обязании держателя реестра акционеров внести запись в реестр акционеров общества; требование акционера (акционеров), владеющего(их) в совокупности не менее чем 1 процентом размещенных обыкновенных акций общества, о возмещении обществу убытков, причиненных виновными действиями (бездействием); требование о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность; требование о признании недействительной крупной сделки акционерного общества; требование о возмещении упущенной выгоды и убытков, причиненных ненадлежащим исполнением обязанностей единоличным исполнительным органом общества.
Учитывая вышеизложенное, сравнивая материально-правовую категорию прав акционеров с процессуальной категорией прав, можно предположить, что нарушение неимущественных прав акционеров хоть и не связано с имущественным интересом напрямую, косвенно способно повлечь за собой не только нарушение имущественных прав, но и создать последствия, исключающие возникновение имущественных прав в будущем.