Банкротство юридических лиц. Часть 2

1  2  3  4

---

2 ОСОБЕННОСТИ ПРОЦЕДУР НЕСОСТОЯТЕЛЬНОСТИ (БАНКРОТСТВА) В СОВРЕМЕННОМ ГРАЖДАНСКОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

2.1 Процедура наблюдение несостоятельного предприятия

 

Процедура наблюдения регулируется Главой IV Наблюдение, статьями 62-75 Федерального Закона от 26.10.2002 № 127–ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О несостоятельности (банкротстве)» (ред. 01.01.2019).

Первое упоминание на законодательном уровне такой процедуры банкротства как наблюдение содержится в Законе о банкротстве в редакции 1998 года.

Рассматривая на основании полученного заявления дело о банкротстве предприятия, арбитраж может инициировать следующую последовательность процедур.

Во-первых, это наблюдение. Данная процедура применяется в отношении должника, прежде всего, с целью обеспечения сохранности его активов, имущества, изучения его фактического финансового состояния, определения требований кредиторов. Наблюдение может быть введено только по факту рассмотрения арбитражем обоснованности долговых требований. При этом инициирование данной процедуры не обязательно сопровождается отстранением директора фирмы и иных менеджеров компании от управленческих обязанностей, хотя они и могут быть ограничены в соответствии с рядом формулировок в законах [28, с. 67].

Арбитражный суд, под непосредственным контролем которого осуществляется банкротство предприятия, с целью реализации процедуры наблюдения назначает временного управляющего. После прохождения первой стадии признания должника несостоятельным, инстанция может [33, c. 89]:

• вынести решение о необходимости реализации процедур финансового оздоровления его деятельности;
• принять решение о том, что фирма признана банкротом, и в соответствии с ним, открыть конкурсное производство;
• утвердить компромиссный вариант в виде мирового соглашения и прекратить процедуру банкротства.

Сроки проведения наблюдения ограничиваются семью месяцами. Рассмотрим специфику процедур, реализуемых в рамках первого варианта предпринимаемых судом действий, когда целью является финансовое оздоровление организации.

Банкротство юридического лица – процедура, которая, вопреки распространенному мнению, вовсе необязательно должна приводить к приостановке деятельности фирмы. Вполне возможен вариант, когда суд посчитает нужным создать условия для того, чтобы сохранить бизнес, находящийся в долговом кризисе.

Предполагается, что финансовое оздоровление – это процедура, цель которой платежеспособное восстановление должника в аспекте погашения займа по установленному графику. В большинстве случаев в рамках финансового оздоровления суд назначает административного управляющего фирмой.

Индикаторами успешности хода рассматриваемой процедуры должны стать платежи по задолженностям в рамках принятого собранием кредиторов графика, который, к тому же, должен соответствовать правовым актам, регулирующим налоги и сборы. Вполне возможен вариант, при котором арбитраж посчитает результаты финансового оздоровления неудовлетворительными. И тогда судом будет введена дополнительная мера корректировки деятельности фирмы – внешнее управление. При этом в структуру менеджмента фирмы вводится соответствующая новая должность. Как только это происходит, прежний директор фирмы должен сложить свои полномочия.

Внешний управляющий разрабатывает план вывода фирмы из кризиса.

Данный документ должен соответствовать требованиям федеральных законов, включать сроки достижения положительных результатов, быть обоснованным с точки зрения реалистичности предполагаемых мер восстановления платежеспособности фирмы. Конкретные изменения в деятельности фирмы под внешним управлением могут быть разные. Например, новый менеджмент может принять решение о том, чтобы поменять сегмент выпуска товаров, закрыть какие-то нерентабельные направления в производстве, продать часть имущества, скорректировать политику размещения акций [33, с. 73].

В соответствии со статьей 2 Закона, процедура наблюдения вводится в отношении должника – юридического лица в целях обеспечения сохранности его имущества, проведения анализа финансового состояния, а так же составления реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов. По общему правилу, продолжительность наблюдения составляет 7 месяцев.

Практическое применение такой процедуры нашло отражение далеко не во всех государствах. В той же американской системе такая процедура отсутствует вовсе, поскольку в соответствии с американским законодательством в отношении должника могут сразу открыть как процедуру реорганизации, так и ликвидации.

В Германии же такой вид процедур носит название оздоровления производства, при котором права кредиторов существенно ограничиваются, за счет чего осуществляется попытка реабилитации предприятия должника.

Процедура наблюдения вводится на основании определения арбитражного суда по результатам рассмотрения обоснованности требований заявителя к должнику. Так же возбуждение производства по делу может производиться на основании заявления самого должника, тогда наблюдение вводится с даты принятия арбитражным судом такого заявления к производству.

Исключения составляют должники, в отношении которых принято решение о его ликвидации, а так же к отсутствующим должникам, в отношении данных категорий юридических лиц наблюдение не вводиться.

При введении процедуры наблюдения арбитражный суд одновременно утверждает кандидатуру временного управляющего, которого наделяет большим объемом прав. Закон наделяет его правом требования любой информации в отношении органов управления должника, которые обязуются беспрепятственно предоставлять ему любую информацию, касательно деятельности должника.

Временный управляющий наделен правом обращения в арбитражный суд с просьбой об отстранении руководителя должника от занимаемой должности, о необходимости принятия дополнительных мер по обеспечению сохранности имущества должника, в запрете совершать без согласия временного управляющего сделок и о признании сделок и решений должника недействительными.

Так же за временным управляющим закреплено право заявления возражений касательно требований кредиторов должника, а так же участие в судебных заседаниях арбитражного суда по проверке обоснованности возражений должника относительно заявленных требований кредиторов.

Временный управляющий должен опубликовать сообщение о введении на предприятии должника процедуры наблюдения в трехдневный срок, а по истечению 14 дневного срока со дня публикации этого сообщения – поставить в известность всех известных кредиторов должника о введении процедуры наблюдения. Работников же предприятия должника и его учредителей о введении наблюдения уведомляет сам руководитель должника.

По завершении процедуры наблюдения временным управляющим составляется и представляется на рассмотрение отчет в арбитражный суд о проделанной в отношении должника работы. Отчет должен содержать финансовое положение должника с вынесением заключения о целесообразности или нецелесообразности восстановления его платежеспособности, а так же протокол с итогами первого собрания кредиторов и другие документы, предусмотренные пунктом 7 статьи 12 Закона.

В соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 г. № 59 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «Об исполнительном производстве» в случае возбуждения дела о банкротстве» при вынесении арбитражным судом определения о введении наблюдения, для сохранности имущества должника вводятся некоторые ограничения в деятельности организации, которые заключаются в следующем:

1. Требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения по которым наступил на дату введения наблюдения, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением порядка, установленного Законом о банкротстве.
2. По ходатайству кредитора приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств.
3. Приостанавливается исполнение исполнительных документов по имущественным взысканиям. В том числе снимаются аресты на имущество должника и иные ограничения в части распоряжения имуществом должника, которые были наложены в ходе исполнительного производства.
4. Данное правило не распространяется на исполнительные документы, которые были выданы на основании судебных актов о взыскании задолженности, вступивших в законную силу до даты введения наблюдения. К таким в соответствии с Законом относятся решения по заработной плате, выплате вознаграждения по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, о возмещении морального вреда. Основанием для приостановления исполнения исполнительных документов является определение арбитражного суда о введении наблюдения в отношении должника.
5. Не допускаются удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп либо приобретение должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая).
6. Не допускается прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная Законом очередность удовлетворения требований кредиторов. В отношении обязательств, возникающих из финансовых договоров, указанный запрет применяется только в части прекращения нетто-обязательств должника.
7. Не допускается изъятие собственником имущества должника — унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества;
8. Не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.
9. Не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей, за исключением текущих платежей.

В целях обеспечения этих условий арбитражный суд направляет определение о введении наблюдения в адрес кредитных организаций, с которым у должника заключен договор банковского счета, суд общей юрисдикции, судебному приставу по месту нахождения должника, а так же в уполномоченный орган.

В период наблюдения за руководителем должника сохраняются свои должностные функции, однако все сделки в данный период проводятся только при наличии письменного согласия временного управляющего. К таким сделкам относится приобретение, отчуждение или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, стоимость которого превышает 5 % от балансовой стоимости активов на дату введения наблюдения. Закон также вводит ограничения связанные с получением и выдачей кредитов, займов, поручительств и гарантий, уступке прав требования, переводу долга, учреждению доверительного управления имуществом должника.

Органы управления должника не вправе принимать решения связанные с:

1. реорганизацией (слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования), а так же ликвидации должника.
2. созданием юридических лиц или об участии должника в иных юридических лицах.
3. созданием филиалов и представительств на базе должника.
4. выплатой дивидендов или распределения прибыли должника между его учредителями (участниками).
5. размещением должником облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, за исключением акций.
6. выходом из состава учредителей (участников) должника, приобретения у акционеров ранее выпущенных акций.
7. участием в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах и иных объединениях юридических лиц.
8. заключением договоров простого товарищества.

Закон также наделяет обязанностью временного управляющего в проведение финансового анализа деятельности должника в соответствии со статьей 70 Закона, а так же Правилами, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2003 г.

Целью такого анализа служит определение номинальной стоимости имущества должника, выявление средств для покрытия судебных расходов, расходов на выплату вознаграждения арбитражного управляющего, а также вопрос о целесообразности восстановления платежеспособности должника.

В случае выявления признаков недостаточности имущества должника, подлежащих для покрытия судебных расходов, на кредиторов возлагается обязанность изыскания другого источника покрытия этих расходов.

Закон устанавливает тридцатидневный срок с даты публикации сообщения о введении процедуры наблюдения, для заявления конкурсным кредиторам своих требований к должнику, путем подачи соответствующего заявления в арбитражный суд. Соответствующее заявление должно подтверждаться судебным актом или другим документом, в обоснование заявленных требований.

На основании определения Арбитражного суда после проверки и обоснованности эти требования включаются в реестр требований кредиторов. Определение суда содержит размер и очередность удовлетворения этих требований.

В случае неподачи кредитором своих требований, право на их предъявление возникает после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Организация и проведение собрания кредиторов возлагается на временного управляющего. Именно арбитражный управляющий определяет дату первого собрания кредиторов. Первое собрание кредиторов созывается не позднее, чем за 10 дней до даты окончания процедуры наблюдения, утвержденной арбитражным судом (п. 1 статьи 72.»Созыв первого собрания кредиторов» Федерального закона от 26.10.2002 № 127–ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О несостоятельности (банкротстве)» временным управляющим за 14 дней до созыва собрания кредиторов направляется в адрес уполномоченного органа, а так же конкурсных кредиторов уведомление с указанием следующей информации:

• наименования и места нахождения должника, его адрес;
• дата, время, место проведения собрания кредиторов;
• повестка собрания кредиторов;
• порядок ознакомления с материалами, подлежащими рассмотрению собранием кредиторов;
• порядок регистрации участников собрания.

На повестке первого собрания кредиторов рассматривается вопрос о выборе саморегулируемой организации, реестродержателя и представителя собрания кредиторов.

Первым собранием кредиторов принимаются следующие решения:

1. О целесообразности введения финансового оздоровления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством.
2. О введении внешнего управления и об обращении в арбитражный суд с соответствующим ходатайством
3. Об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
4. Об образовании комитета кредиторов, определение количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрание членов комитета кредиторов.
5. О заключении мирового соглашения.

Так же на повестке первого собрания кредиторов выбирается саморегулируемая организация, реестродержатель и представитель собрания кредиторов.

Весь ход собрания кредиторов отражается в протоколе, один экземпляр которого направляется в арбитражный суд в течение 5 дней с даты проведения собрания, а другой остается на сохранении арбитражного управляющего.

Протокол собрания кредиторов должен содержать следующие копии документов:

• реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов;
• бюллетени для голосования;
• документы, подтверждающие полномочия участников собрания;
• материалы, представленных участниками собрания для ознакомления и (или) утверждения собранием кредиторов;
• документы, свидетельствующие о надлежащем уведомлении конкурсных кредиторов и уполномоченных органов о дате и месте проведения собрания кредиторов.

Участниками собрания кредиторов с правом голоса признаются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы. Сумма голосов этих участников рассчитывается пропорционально доле их требований в общей сумме требований реестра требований кредиторов на дату созыва собрания кредиторов. Суммы начисленные с штрафов и пений при определении числа голосов на собрании кредиторов не учитываются.

Кроме вышеуказанных участников в собрании кредиторов могут участвовать представители работников должника, представители учредителей (участников) должника, представители собственника имущества должника унитарного предприятия, которые вправе выступать по вопросам повестки собрания кредиторов без права голоса [33, с. 71].

При участии в деле о банкротстве единственного конкурсного кредитора или уполномоченного органа, решения, которые относятся к компетенции собрания кредиторов, принимает такой кредитор или уполномоченный орган.

По итогам первого собрания кредиторов арбитражный суд выносит одно из следующих решений:

• о введении в отношении должника финансового оздоровления или внешнего управления;
• о признание должника банкротом и открытия конкурсного производства;
• об утверждение мирового соглашения и прекращения дела о банкротстве.

Нарушение порядка уведомления о дате, времени и месте собрания кредиторов является основанием для удовлетворения жалобы.

Например, Федеральная налоговая служба по делу А74-1239/2009 обратилась в арбитражный суд с жалобой на неправомерные действия (бездействие) конкурсного управляющего Викторовой Т.Н., выразившиеся в нарушении срока направления уведомления о проведении собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 12 Закона о банкротстве организация и проведение собрания кредиторов осуществляются арбитражным управляющим.

Подпунктом «а» пункта 4 Общих правила подготовки, организации и проведения арбитражным управляющим собраний кредиторов и заседаний комитетов кредиторов, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 06.02.2004 № 56, установлено, что арбитражный управляющий при организации проведения собрания кредиторов уведомляет о проведении собрания конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, а также иных лиц, имеющих право на участие в собрании.

В пункте 1 статьи 13 Закона о банкротстве определено, что для целей настоящего Федерального закона надлежащим уведомлением признаётся направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Уведомление о собрании кредиторов получено было уполномоченным органом менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

Определением арбитражного суда от 23.12.2011 жалоба Федеральной налоговой службы по данному основанию удовлетворена.

Датой прекращения наблюдение является введение следующей после наблюдения процедуры или утверждение мирового соглашения.

На основе вышеизложенного видно, что законодатель постарался максимально подробно регламентировать процедуру наблюдения в отношении должника, с учетом всех нюансов. Это объясняется в первую очередь важностью оценки всех критерий, для наиболее точного прогнозирования дальнейшей судьбы должника.

Однако несмотря на всю казалось бы полноту детализации это института существуют вопросы которые на данный момент ни как не регламентированы законодателем.

К числу таких относятся, например последствия не завершения наблюдения в установленные Законом сроки. Кроме того не конкретизированы обстоятельства, являющиеся основанием для отложения дела по рассмотрению итогов проведения процедуры наблюдения, а так же сроки, на которое это рассмотрение может быть отложено. Остается неясным, чье ходатайство может служить основанием для отложения рассмотрения такого дела.

В соответствии с пп. 28, 34 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22 июня 2012 г. № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», п. 3 Обзора практики рассмотрения арбитражными судами дел о признании и приведении в исполнение решений иностранных судов, об оспаривании решений третейских судов и о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решенийтретейских судов № 96, утвержденного Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации 22 декабря 2005 г., введение процедур банкротства (наблюдение, конкурсное производство, финансовое оздоровление или внешнее управление) в целях защиты публичных интересов и имущественных интересов третьих лиц – кредиторов должника, находящегося в банкротстве, влечет наступление предусмотренных законом последствий (в том числе, возможность предъявления требований кредиторов к должнику по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей только с соблюдением установленного законом порядка; приостановление производств по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств; приостановление исполнения исполнительных документов по имущественным взысканиям и др.); лицу, подавшему исковое заявление о взыскании с должника долга по денежным обязательствам или обязательным платежам до даты введения процедуры наблюдения, предоставляется возможность либо остаться в рамках процесса по признанию и приведению в исполнение решения третейского суда, либо обратиться в суд, рассматривающий дело о банкротстве.

Однако на возникновение публично-правовых последствий отношений процессуальное волеизъявление такого лица не влияет: исполнительный лист в ходе упомянутых процедур банкротства по такому отдельному делу не выдается в силу запрета на осуществление по подобным требованиям исполнительного производства в процедурах наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления и в целях обеспечения баланса прав всех кредиторов должника.

Рассматривая заявление о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда, вынесенного против лица, в отношении которого на момент рассмотрения заявления было возбуждено дело о банкротстве, суды должны были исследовать вопрос о том, не влечет ли легализация решения третейского суда вне рамок конкурсного производства необоснованное удовлетворение требований одного из кредиторов и, как следствие, нарушение прав и законных интересов других кредиторов.

Исходя из указанных выше принципов и принимая во внимание, что дела о банкротстве направлены в том числе на защиту публичного порядка, равно как и интересов кредиторов должника, последние вправе оспаривать судебные акты, на которых основано заявленное в деле о банкротстве требование.

Доказывая нелегитимность решения третейского суда, конкурсному кредитору достаточно представить суду доказательства «primafacie», подтвердив существенность сомнений в наличии долга, поскольку в противном случае на него налагалось бы бремя доказывания отрицательных фактов, что недопустимо с точки зрения поддержания баланса процессуальных прав и гарантий их обеспечения.

При этом другая сторона, настаивавшая на наличии долга, как участник третейского разбирательства должна представлять доказательства, подтверждающие факты проведения и действительность решения третейского суда.

На этапе наблюдения при банкротстве юридического лица участниками процедуры являются следующие субъекты:

• юридическое лицо, являющееся ответчиком в данном процессе;
• кредиторы организации;
• временный управляющий.

Права и обязанности каждого из субъектов процедуры наблюдения регламентированы законодательством и представлены в таблице 1.

Таблица 2.1 – Права и обязанности участников процедуры наблюдения

 

Соблюдение прав и обязанностей участниками процесса установления несостоятельности юридического лица сокращает его длительность, исключая возникновения спорных ситуаций и дополнительных судебных разбирательств.

Рассмотрим данные положения по результатам работы арбитражных судов субъектов Российской Федерации по рассмотрению дел о банкротстве.

Таблица 2.2 – Отчет о работе арбитражных судов субъектов Российской Федерации по рассмотрению дел по ст. 223–225 АПК РФ «О несостоятельности (банкротстве)» несостоятельности (банкротстве) в 2014 – 2018 гг.

 

Представим данные на диаграмме.

 

Как видно из представленных данных, дела о банкротстве имеют устойчивый тренд снижения. В 2018 году принятых решений было больше, чем поданных заявлений.

В судебной практике существуют отдельные отказные определения в признании должника банкротом и введении наблюдения.

Отказные определения даются при несоблюдении законодательства о банкротстве.

Отказ в признании должника банкротом и введении наблюдения 10 арбитражных дел представлены в Приложении Г.

Пример 1. Долг по НДФЛ. 

Федеральная налоговая служба (далее – ФНС России, уполномоченный орган) 02.06.2015 обратилась в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением о признании МУП «Автосервис» (далее – МУП «Автосервис», должник) несостоятельным (банкротом). Определением суда от 06.07.2015, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 17.08.2015, в удовлетворении заявления ФНС России о введении процедуры наблюдения отказано, производство по делу о банкротстве должника прекращено.

Суд при проверке обоснованности требований заявителя к должнику и введении наблюдения выясняет наличие у должника признаков, установленных пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве.

В силу положения пункта 2 статьи 4 Закона о банкротстве для определения наличия признаков банкротства должника учитывается только размер обязательных платежей без учёта установленных законодательством штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.

ФНС России считает, что просроченная свыше трёх месяцев задолженность перед бюджетом по налогу на доходы физических лиц в общем размере 2 475 643 рубля свидетельствует о наличии у МУП «Автосервис» признаков банкротства.

В силу пункта 1 статьи 207 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на доходы физических лиц (НДФЛ) признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации, а также физические лица, получающие доходы от источников в Российской Федерации, не являющиеся налоговыми резидентами Российской Федерации. Организация, от которой или в результате отношений с которой налогоплательщик получил доходы, является налоговым агентом и несёт обязанность по исчислению, удержанию у налогоплательщика и уплате налога (пункт 1 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации).

При выплате текущей заработной платы суммы НДФЛ как налоговым агентом (статья 226 Налогового кодекса Российской Федерации) уплачиваются им в режиме второй очереди текущих платежей. Требование об уплате должником таких сумм, удержанных им до возбуждения дела о банкротстве, относится к реестровым требованиям второй очереди и предъявляется в деле о банкротстве уполномоченным органом.

Размер обязательств, подлежащих удовлетворению во вторую очередь, не подлежит учёту в целях определения признаков банкротства.

Судебный акт: Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 11.11.2015 № Ф04-25980/2015 по делу № А45-10979/2015.

Вывод по параграфу.

Одной из основных процедур в деле о банкротстве остается процедура наблюдения, определяющая будущее организации должника на основе проведения анализа его финансового состояния, обеспечения сохранности имущества должника, формирования реестра требований кредиторов и проведения первого собрания кредиторов.

Процедура наблюдения является одной из самых важных для всей дальнейшей судьбы предприятия-должника.

Наблюдение – процедура банкротства, применяемая к должнику в целях:

• обеспечения сохранности имущества должника,
• проведения анализа финансового состояния должника,
• составления реестра требований кредиторов,
• проведения первого собрания кредиторов.

В ходе исследования процедуры наблюдения были выявлены группы проблем.

Первая группа проблем относится к компетенции временного управляющего. Действующий Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» №127–ФЗ от 26.10.2002 г. предъявляет к кандидатам на должность арбитражного управляющего достаточно жесткие требования. Все их можно разделить на три группы: общие требования, условия членства в саморегулируемой организации арбитражных управляющих (далее СРО) и требования, которым должен соответствовать арбитражный управляющий при своем назначении на процедуру банкротства. При этом правовое действие этих требований выполняется последовательно, но является обязательным в совокупности [1].

Сохранение имущественного комплекса должника является одной из важнейших задач процедуры наблюдения. Проблемы, возникающие при выполнении этой функции временным управляющим можно выделить во вторую группу проблем процедуры наблюдения. Независимо от принятого решения, погашение требований кредиторов возможно лишь при сохранении имущественного комплекса должника до момента окончания процедуры наблюдения.

Третья группа проблем касается проведения анализа финансового состояния должника, целью которого является определение достаточности принадлежащего должнику имущества для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим, а также обоснование возможности или невозможности восстановления платёжеспособности. Основной проблемой финансового анализа остается обеспечение принципа полноты и достоверности.

На практике не всегда удается получить и обработать достаточный объем информации о финансовом состоянии должника, убедиться в ведении бухгалтерского учета и составления бухгалтерской отчетности в соответствии с действующим законодательством, достоверном и полном отражении совершаемых должником финансовых и хозяйственных операций. Особое внимание следует уделить выявлению возможных признаков преднамеренного банкротства или фиктивного банкротства.

Четвертая группа проблем относится к проведению первого собрания кредиторов. Возникновение разногласий в части места и времени проведения собрания, вопросов повестки дня, злоупотребления кредиторами своими правами в деле о банкротстве продлевает период проведения процедуры наблюдения и оттягивает процессуальные сроки принятия окончательного решения о будущем должника.

 

2.2 Финансовое оздоровление, внешнее управление

 

Финансовое оздоровление вводится арбитражным судом в отношении должника на основании решения первого собрания кредиторов, путем наибольшего количества голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов за целесообразность введения соответствующей процедуры на основании финансового анализа должника. Данная процедура применяется с целью восстановления платежеспособности должника и погашения задолженности перед кредиторами в соответствии с графиком погашения задолженности. По общему правилу, финансовое оздоровление может быть введено на срок до 2 лет.

В определении суда о введении финансового оздоровления указывается период финансового оздоровления, а также график погашения задолженности, утвержденный судом. Помимо прочего суд утверждает кандидатуру административного управляющего.

С ходатайством о введении финансового оздоровления может обратиться сам должник на основании решения своих учредителей (участников), а так же третье лицо или третьи лица. С данным ходатайством указанные субъекты обращаются к первому собранию кредиторов, а в иных случаях, установленных настоящим Законом в арбитражный суд [12, с. 67].

При обращении к собранию кредиторов с соответствующим ходатайством лица, принявшие данное решение, обязаны представить указанное ходатайство и прилагаемые к нему документы временному управляющему и в арбитражный суд не позднее, чем за 15 дней до даты проведения собрания кредиторов.

Временный управляющий обязан предоставить кредиторам возможность ознакомления с указанными документами.

В обоснование своего решения о введении процедуры финансового оздоровления должник или третье лицо должны разработать план мероприятий по этому направлению и график погашения задолженности, с обязательным указанием сроков погашения задолженности требования кредиторов, а так же источник обеспечения погашения задолженности. В качестве обеспечения может выступать залог (ипотека), банковская гарантия, государственная или муниципальная гарантия, поручительство переход право требования и Существенным моментом является тот факт что лица, предоставившее обеспечение, несут ответственность за неисполнение должником обязательств перед конкурсными кредиторами. Размер такой ответственности эквивалентен стоимости имущества и имущественных прав, которые они предоставили в качестве обеспечения.

Стоит отметить и тот факт, что обеспечение продолжает действовать и после завершения процедуры финансового оздоровления [4, с. 51].

Согласно статье 4. «Состав и размер денежных обязательств, требований о выплате выходных пособий и (или) об оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и обязательных платежей» ФЗ № 127–ФЗ (ред. от 27.12.2018) последствием введения арбитражным судом в отношении должника процедуры финансового оздоровления является следующее:

• требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, срок исполнения которых наступил на дату введения финансового оздоровления, предъявляются к должнику только с соблюдением порядка, установленного Законом о банкротстве;
• отменяются ранее принятые меры по обеспечению требований кредиторов;
• аресты на имущество должника и иные ограничения должника в части распоряжения принадлежащим ему имуществом могут быть наложены только в арбитражном процессе по делу о банкротстве;
• осуществление имущественных взысканий приостанавливается, за исключением исполнительных документов, которые выданы на основании вступивших в законную силу до даты введения финансового оздоровления решений о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждений по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и возмещении морального вреда;
• удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников), выкуп должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая) запрещена;
• изъятие собственником имущества должника — унитарного предприятия принадлежащего должнику имущества не допускается;
• выплата дивидендов и иных платежей по эмиссионным ценным бумагам запрещена;
• прекращение денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается очередность удовлетворения требований кредиторов не допускается, если при этом нарушается очередность удовлетворения установленных Законом требований кредиторов, либо если такое прекращение приводит к преимущественному удовлетворению требований кредиторов одной очереди, обязательства которых прекращаются, перед другими кредиторами;
• неустойки (штрафы, пени), подлежащие уплате проценты и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей не начисляются, за исключением текущих платежей.

Следует отметить, что на сумму требований кредиторов и обязательных платежей, включенных в график погашения задолженности, начисляются проценты, исчисляемые с момента вынесения определения о введении финансового оздоровления и до погашения требований кредиторов. В случае нарушения должником обязанности по расчету с кредиторами, на имеющуюся задолженность продолжают начисляться проценты, до удовлетворения требований кредиторов в полном объеме, либо до даты принятия решения об открытии конкурсного производства.

По соглашению сторон может быть предусмотрен меньший размер подлежащих начислению процентов.

Касательно неустоек, (штрафов, пени), а также сумм причиненных убытков в форме упущенной выгоды, которые должник обязан уплатить кредиторам, в размерах, установленных на дату введения финансового оздоровления, то они подлежат погашению в ходе финансового оздоровления в соответствии с графиком погашения задолженности после удовлетворения всех остальных требований кредиторов [31, с. 124].

Дозаявленные требования кредиторов при пропуске установленных сроков в процедуре финансового оздоровления удовлетворяются должником не позднее чем через месяц после завершения исполнения обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности.

При процедуре финансового оздоровления на действия должника распространяются некоторые ограничения, заключающиеся в согласовании с собранием кредиторов некоторых видов сделок. К таким сделкам можно отнести запрет приобретения или перепродажи имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более 5 процентов балансовой стоимости активов должника на да дату введения процедуры. Так же ограничения касаются выдачи займов, поручительств и гарантий, а также учреждение доверительного управления имущества должника; принятия решения о реорганизации.

Законом также предусмотрена обязанность согласования действий должника и с административным управляющим для проведения той или иной сделки. К таким сделкам можно отнести сделки, связанных с имуществом должника, получению займов, уступке права требований, переводу долга, а также тех сделок, которые приводят к увеличению кредиторской задолженности организации должника более чем на 5 процентов суммы требований кредиторов. Однако относительно предметов залога за должником сохраняется право продажи, передачи в аренду или в безвозмездное пользование и

По ходатайству собрания руководителей должника, административного управляющего или лица, предоставившего обеспечение – руководитель должника может быть отстранен от ведения дел на основании определения арбитражного суда, в связи с неудовлетворительной оценкой его обязанностей в качестве руководящего лица.

Утверждаемый арбитражным судом административный управляющий отвечает за возложенные на него обязанности при проведения финансового оздоровления таких как:

• учет и ведение реестра требований кредиторов и созыва собрания кредиторов;
• контроль за погашением текущих требований кредиторов, рассмотрение отчетов должника о ходе выполнения плана финансового оздоровления и графика погашения задолженности и предоставления этих сведений собранию и комитету кредиторов. В случае неисполнения должником своих обязательств, он вправе требовать их исполнения от лиц, которые предоставили обеспечение, погашения задолженности.

Вместе с тем административного управляющего Закон наделяет большим объемом прав. К основным можно отнести право требования от руководителя должника любую информацию о текущей деятельности должника, участие в инвентаризации имущества должника, согласовывать сделки и решения должника, а так же правом на их оспаривание через суд. В некоторых случаях управляющий может обратиться в суд и потребовать отстранения руководителя должника, принятия дополнительных мер по сохранению имущества должника или признания недействительными сделки и решения [9, с. 67].

Освобождается от исполнения обязанностей арбитражный управляющий только арбитражный судом. Полномочия административного управляющего прекращаются после погашения всех требований кредиторов, а также при введении в отношении должника внешнего управления, или принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства. В данных случаях административный управляющий исполняет свои обязанности до даты утверждения внешнего или конкурсного управляющего.

Разработка плана финансового оздоровления возлагается на учредителей должника и утверждается собранием кредиторов. В нем содержаться способы получения должником средств, достаточных для удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности.

В соответствии с Законом задолженность всех требований кредиторов, включенных в реестр, должны быть удовлетворены не позднее, чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления, а требования кредиторов первой и второй очередей должны не позднее, чем через 6 месяцев с даты введения финансового оздоровления [13 с. 72].

Должник имеет право досрочного погашения задолженности, а также внесения изменений в график погашения задолженности в ходе финансового оздоровления. При этом если кредиторы против внесения каких-либо изменений в график погашения задолженности, они вправе ходатайствовать о досрочном прекращении финансового оздоровления на любом его этапе.

Если на дату рассмотрения отчета арбитражного управляющего должником не исполнена обязанность по удовлетворению требований кредиторов управляющий созывает собрание кредиторов с предложением обратиться в суд с ходатайством о введении внешнего управления, либо ходатайствовать о признании должника банкротом. После поступления в арбитражный суд заключения арбитражного управляющего или ходатайства собрания кредиторов, назначается заседание для рассмотрения результатов финансового оздоровления, а так же, при наличии, жалоб кредиторов.

По итогам рассмотрения судебного заседания суд принимает следующее решение:

• в случае погашения задолженности перед кредиторами – определение о прекращении производства по делу о банкротстве;
• в случае возможности восстановления платежеспособность должника – определение о введении внешнего управления;
• в случае неисполнения должником обязанности по удовлетворению требований кредиторов и отсутствия возможности восстановления платежеспособности – решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Представим данные работы арбитражных судов по введениюфинансового оздоровления и внешнего управления. Данные из таблицы 2.1.

Рисунок 2.2 – Количество финансового оздоровления и внешнего управления за период 2014–2018 годы

В связи с низкими показателями применения финансового оздоровления в отношении должников данный вид процедуры целесообразней квалифицировать как досудебной мерой. Так как если на до судебном этапе должник никак не в силах урегулировать проблемы с кредиторами, то заниматься этим вопросом в процедуре банкротства, но уже за счет конкурсной массы в убыток все тех же кредиторов – на наш взгляд, является как минимум не логичным [22, с. 67]..

Внешнее управление.

Внешнее управление вводится арбитражным судом на основании решения собрания кредиторов по результатам проведения финансового оздоровления должника, с целью восстановления его платежеспособности.

По общему правилу внешнее управление вводится на срок не более 18 месяцев. Этот срок может быть продлен арбитражным судом еще на 6 месяцев или же сокращен по ходатайству собрания кредиторов или внешнего управляющего (п. 1,2 ст. 93 Закона № 127–ФЗ (ред. от 27.12.2018).

Срок внешнего управления может быть продлен на основании решения общего собрания кредиторов, но в совокупности срок финансового оздоровления и внешнего управления не может превышать 2 года. Следует отметить, что в случае если со дня введения финансового оздоровления прошло 18 месяцев, арбитражный суд не вправе вынести определение о введении внешнего управления [16, с. 113].

В качестве арбитражного управляющего для проведения внешнего управления арбитражным судом утверждается внешний управляющий. Отличительной особенностью данной процедуры является отстранение от должности руководителя организации должника и возложение управлением дел должника на внешнего управляющего.

Данное основание закреплено нормой Трудового кодекса РФ статьей 278, которое допускает расторжение трудового договора с руководителем предприятия, по основаниям, предусматривающим законодательством о банкротстве, а именно по причине отстранения его от занимаемой должности в связи с введением процедуры внешнего управления.

После назначения внешнего управляющего органы управления должника, временный управляющий, административный управляющий обязаны в течение трех дней передать ему бухгалтерскую и иную документацию, печати, штампы, а также все материальные иные ценности, которыми располагал должник. С этого момента на внешнего управляющего ложится обязанность за организацию ведения бухгалтерской, финансовой, статистической отчетности и учета, ведение реестра требований кредиторов и заявление возражений на требования кредиторов к должнику. Кроме того, на него возлагается ответственность по принятию мер связанных с взысканием задолженности перед должником.

Исполнение должником денежных обязательств перед кредиторами, включенных в реестр, откладываются на весь период проведения внешнего управления.

Статьей 99 Закона № 127–ФЗ (ред. от 27.12.2018) закреплены права и обязанности внешнего управляющего, к которым относятся:

Внешний управляющий имеет право:

• Распоряжение имуществом должника в соответствии с планом внешнего управления, но только того, которые прямо предусмотрено в плане внешнего управления.
• Заключение от имени должника мирового соглашения.
• Заявление отказа от исполнения договоров должника. Это применительно к тем сделкам, которые мешают восстановлению платежеспособности должника, а также убыточных для должника сделок.
• подавать в арбитражный суд от имени должника иски и заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником с нарушением требований настоящего Федерального закона, и заявлять требования о взыскании убытков, причиненных действиями (бездействием) членов коллегиальных органов управления должника, членов совета директоров (наблюдательного совета), единоличного исполнительного органа, собственника имущества должника, лицами, действовавшими от имени должника в соответствии с доверенностью, иными лицами, действовавшими в соответствии с учредительными документами должника.

После принятия внешним управляющим имущества должника он проводит его инвентаризацию. Далее включает в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве, сведения о результатах такой инвентаризации, в течение трех рабочих дней с даты ее проведения. Внешний управляющий занимается разработкой плана внешнего управления и представления его для утверждения собрания кредиторов, в котором указывает меры и сроки по восстановлению платежеспособности должника, условия и порядок реализации указанных мер, расходы на их реализацию.

Итак, исходя из логики законодателя, внешний управляющий берет на себя бремя управления имуществом должника для достижения единственной цели – восстановления его платежеспособности.

Мерами по восстановлению платежеспособности должника может являться перепрофилирование основного производства или закрытие нерентабельных производств, взыскание всей имеющейся дебиторской задолженности, а так же заключение договоров уступки прав требования.

При исполнении обязательств должника собственником имущества должника, учредителем либо третьим лицом – производство по делу о банкротстве прекращается на любой стадии процедуры. Учредители должника имеют возможность увеличения размера уставного капитала организации, путем размещения дополнительных обыкновенных акций.

Одной из значимых, на наш взгляд мер Закон предусматривает продажу части имущества должника или всего предприятия, в том числе земельные участки, здания, строения, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукция, права требования, а также права на средства индивидуализации должника, его продукцию (работы, услуги), то есть все виды имущества, предназначенные для осуществления предпринимательской деятельности.

Законодатель довольно подробно регламентировал данный вид меры, поэтапно закрепив в статье 110 Закона: порядок подготовки к продаже предприятия, утверждение начальной стоимости, организация проведения торгов [9, с. 110].

Более гуманной же мерой в отношении должника можно признать замещение активов должника, путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ. Размер уставного капитала вновь создаваемого открытого акционерного общества определяется решением собрания кредиторов на основе рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемого общества. Размер уставного капитала определяется на основании рыночной стоимости вносимого имущества. Рыночная же стоимость определяется независимым оценщиком.

Акции вновь созданного акционерного общества включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах по общим правилам. Продажа акций должна обеспечить накопление денежных средств направленных на восстановление платежеспособности должника.

Если после проведения вышеуказанных мероприятий у предприятия – должника отсутствуют признаки банкротства, считается, что его платежеспособность восстановлена.

По результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять одно из таких решений:

• об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении внешнего управления в связи с восстановлением платежеспособности должника и переходе к расчетам с кредиторами;
• об обращении в арбитражный суд с ходатайством о прекращении производства по делу в связи с удовлетворением всех требований кредиторов в соответствии с реестром требований кредиторов;
• об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;
• о заключении мирового соглашения.

Отчет внешнего управляющего подлежит обязательному рассмотрению арбитражным судом за исключением отчета по результатам рассмотрения которого собранием кредиторов не принято ни одного из решений, указанных выше.

Если же восстановить платежеспособность должника не удалось и не произведены расчеты с кредиторами в полном объеме, а так же не достигнуто мировое соглашение – суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Как и финансовое оздоровление, внешнее управление является мало применимой мерой в делах банкротства, что выражается в низких показателях и тенденции уменьшения количества дел с применением соответствующей процедуры в отношении должников.

Представим данные о финансовом оздоровлении и внешнем управлении в процентном соотношении, от числа принятых решений арбитражных судов.

Данные взяты с таблицы 2.1.

Рисунок 2.3 – Данные о финансовом оздоровлении и внешнем управлении, от числа принятых решений арбитражных судов, в процентном соотношении

Считаем так же необходимымотнести процедуру внешнего управления с заложенными в нее мерами в досудебные процедуры, так как это не приведет к уменьшению конкурсной массы предприятия.

Также остается неурегулированным вопрос утверждения арбитражным судом плана внешнего управления, если при его утверждении имеются разногласия со стороны кредиторов.

Финансовое оздоровление и внешнее управление – эти процедуры банкротства относятся к так называемым реабилитационным или реорганизационным процедурам, поскольку направлены на сохранение должника в качестве участника экономических отношений. По механизму осуществления они во многом сходны, поэтому и роль арбитражного суда при их проведении достаточно тождественна,

1. Данные процедуры применяются только в отношении должника — юридического лица;
2. Обе процедуры направлены на сохранение юридического лица в целях осуществления им дальнейшей экономической деятельности.

По итогам наблюдения и в случае, если будет выявлена минимальная возможность стабилизировать экономическое состояние фирмы, вернув ей платежеспособность, арбитраж вводит либо финансовое оздоровление, либо внешнее управление в отношении компании.

Главная цель каждой из этих процедур – сохранение компании на рынке с одновременным погашением всех долгов.

---

1  2  3  4